Affidamento condiviso e residenza del minore

• Autore: Concetta Maria Nanna
• Pagine: 179-204

CONCETTA MARIA NANNA

AFFIDAMENTO CONDIVISO

E RESIDENZA DEL MINORE

S: 1. Gli interessi protetti nell’assegnazione della casa familiare. 2. Le

cause di estinzione del diritto di assegnazione. 3. Trasferimento di residenza del

genitore assegnatario della casa familiare e diritto del minore alla bigenitorialità.

1. Per casa familiare1 deve intendersi quel complesso di beni (mobili ed

immobili) funzionalmente collegati tra loro, per garantire e soddisfare le esi-

1 Sulla casa familiare, dopo la riforma dell’affidamento condiviso, cfr. i lavori monografici spe-

cifici sul tema di G. C, L’assegnazione della casa coniugale – Separazione, divorzio, con-

vivenza more uxorio – Dalla riforma del diritto di famiglia alla legge sull’affido condiviso, Giuffrè,

Milano, 2007; di F. M P, L’assegnazione della casa familiare – Casi, principi e rego-

le, Giuffrè, Milano, 2008; e di D. C, La casa della famiglia – Funzione, situazioni,

persone, Cacucci, Bari, 2007; V., da ultimo, C. I, Affidamento condiviso e casa familiare, Iovene,

Napoli, 2010; per la disciplina precedente, cfr. M. G. C, La casa familiare, Giuffrè, Milano,

2005. Sul tema, per quanto riguarda la disciplina successiva alla l. 54/2006, cfr., ex multis, V. C-

, Casa familiare e godimento: spunti in tema di situazioni di fatto, in Fam. pers. succ., 2009,

p. 487 ss.; G. F. B, L’estinzione del diritto al godimento della casa familiare, ivi, 2009, p. 202

ss.; S. C, La revoca dell’assegnazione della casa familiare nell’affidamento condiviso: que-

stioni di legittimità costituzionale, ivi, 2009, p. 20 ss.; F. R. F, Assegnazione della casa

familiare, conflittualità tra genitori e trasferimento di residenza del coniuge, ivi, 2009, p. 207 ss.;

C. I, La revoca dell’assegnazione della casa familiare: dalle critiche della dottrina al giudizio

della Consulta, in Nuova giur. civ. comm., 2008, II, p. 411; R. V, Affidamento condiviso e

assegnazione della casa familiare: è solo «l’interesse del minore» a dover orientare la decisione

del giudice (brevi osservazioni a margine di Cass. civ. 18 giugno 2008 n. 16593), in Studium iuris,

2008, p. 1355 ss.; F. A, Assegnazione della casa familiare: può il diritto del coniuge as-

segnatario essere più ampio del diritto del proprietario?, in Fam. e dir., 2008, p. 290 ss.; G. F-

, La convivenza more uxorio della madre non fa cessare il diritto di abitare nella casa fami-

liare, in Nuova giur. civ. comm., 2008, I, p. 514 ss.; A. G, La tutela del diritto

all’assegnazione della casa familiare, in Famiglia, persone e successioni, 2008, p. 318 ss.; G.

G, L’assegnazione della casa familiare e la tutela del coniuge più debole: «corsi e ricorsi» in

dottrina e giurisprudenza, in Fam. e dir., 2008, p. 701 ss.; E. Q, Vicende dell’assegnazione

della casa familiare e interesse dei figli, in Corr. giur., 2008, p. 1663 ss.; ID., Assegnazione della

casa familiare: gli interessi rilevanti alla luce della nuova disciplina dell’affidamento, in Fam. e

dir., 2007, p. 961 ss.; ID., Assegnazione della casa familiare: gli interessi rilevanti alla luce della

nuova disciplina dell’affidamento, in Nuova giur. civ. comm., 2007, I, p. 1163; R. V, Asse-

gnazione della casa familiare e cause della perdita del diritto al godimento dell’immobile: l’inter-

pretazione dell’art. 155 quater c.c. operata dalla Corte Costituzionale, ivi, 2008, p. 1255 ss.; S.

180 Annali della Facoltà di Giurisprudenza di Taranto — Anno III

genze dell’aggregazione familiare, sì da costituire il centro degli affetti, degli

interessi e delle consuetudini familiari. Essa non è dunque, semplicistica-

mente, il bene immobile destinato a residenza della famiglia, ma quel com-

plesso di beni che ha costituito il centro della vita familiare, e nel quale anche

ogni singolo bene mobile rappresenta un momento di aggregazione, di affet-

to, e contribuisce a creare quell’habitat, che è necessario preservare, per il

benessere dei figli minorenni (e maggiorenni non autosufficienti), in modo

da consentire il loro sviluppo della personalità nel modo più sereno possibile,

anche se in momento doloroso, quale è quello della separazione dei genitori.

Precedentemente alla riforma del diritto di famiglia del 1975, nessuna

norma disciplinava l’assegnazione della casa familiare, indicando a quale dei

due coniugi dovesse essere attribuita, nella fase “patologica” del rapporto

matrimoniale. Conseguentemente, la prevalente giurisprudenza si limitava

ad assegnare la casa “coniugale”, in relazione al diritto reale o personale di

godimento, vantato da uno dei due coniugi2. Una giurisprudenza minorita-

ria, tuttavia, riteneva possibile assegnare la casa al genitore affidatario dei

figli minori, in considerazione di un “diritto della famiglia” esistente sul

bene immobile, anche nell’interesse della prole3. Soltanto con la legge n.

151/75 il giudice è stato formalmente investito dell’obbligo di assegnare la

casa familiare, che “spetta di preferenza, e ove possibile, al coniuge cui ven-

gono affidati i figli”, secondo l’ormai abrogata versione dell’art. 155 c.c.4

M, L’assegnazione della casa familiare e la «regolazione dei rapporti economici tra ge-

nitori», in Fam., pers. succ., 2007, p. 212 ss.; M. P, Le nuove cause di estinzione dell’asse-

gnazione della casa familiare al vaglio del Giudice delle leggi, in Fam. e dir., 2007, p. 836 ss.; ID.,

L’abitazione della casa familiare nell’affidamento condiviso, ivi, 2006, p. 329; A. S, L’as-

segnazione della casa familiare nella legge sull’affidamento condiviso, in Studium iuris, 2007, p.

642 ss.; G. F, La casa (già) familiare, in Dir. fam., 2006, p. 718 ss.; M. D’AURIA, Interesse

dei figli nell’assegnazione della casa familiare, in Corr. merito, 2007, p. 1109 ss.; R. R, La

Corte di Cassazione conferma l’orientamento in tema di assegnazione della casa familiare, in Fam.

e dir., 2007, p. 686 ss.; M. P, L’applicazione del nuovo art. 155 quater c.c. non può trascu-

rare i precedenti approdi delle Sezioni Unite in tema di assegnazione della casa familiare, in Corr.

merito, 2007, p. 324 ss.; E. Q, Affidamento dei figli e assegnazione della casa familiare: la

recente riforma, in Familia, 2006, p. 395 ss.; ID., Nuove prospettive in tema di assegnazione della

casa familiare, in Corr. giur., 2006, p. 1141 ss.; G. F. B, Cause di estinzione del diritto al go-

dimento della casa familiare, e sospetti d’incostituzionalità dell’art. 155 quater c.c., in Famiglia,

persone e successioni, 2006, p. 618 ss.

2 Cass., 30 ottobre 1951, n. 2612, in Giur. compl. Cass. Civ., 1951, III, p. 982; Cass., 20 dicem-

bre 1952, n. 3250, ivi, 1953, II, p. 464; Cass., 20 gennaio 1964, n. 122, in Foro it., 1964, I, c. 421.

Sull’evoluzione storica, cfr. D. C, La casa della famiglia, cit., p. 29 ss.; G. C,

L’assegnazione della casa coniugale, cit., p. 30 ss.; L. A. M, L’assegnazione della

casa familiare quale strumento di tutela dei figli di entrambe i coniugi, in Fam. e dir., 2008, p. 243

ss.

3 Cass., 14 gennaio 1953, n. 95, in Mass. Foro it., 1953, p. 22; Trib. Milano, 30 giugno 1950, in

Foro pad., 1951, I, p. 196.

4 Sul problema dell’assegnazione della casa familiare prima della riforma dell’affidamento con-

diviso, cfr., ex multis., P. POLA, L’assegnazione della casa familiare, Cedam, Padova, 2003, pas-

sim; G. F, Separazione e divorzio, Giuffrè, Milano, 2003, p. 365 ss.; S. ASPREA, L’asse-

gnazione della casa familiare nella separazione, nel divorzio e nella convivenza, Giappichelli,

Torino, 2003; M. G. C, La casa familiare, cit., passim; M. F, Casa familiare

(attribuzione della), in Enc. dir., I, Milano, 1997, p. 271 ss.