Del procedimento davanti al tribunale

• Autore: Massimiliano di Pirro
• Pagine: 261-426

LIBRO II

DEL PROCESSO DI COGNIZIONE

TITOLO I

DEL PROCEDIMENTO

DAVANTI AL TRIBUNALE

CAPO I

DELL’INTRODUZIONE

DELLA CAUSA

SEZIONE I

DELLA CITAZIONE

E DELLA COSTITUZIONE DELLE PARTI

1) LA MEDIAZIONE CIVILE.

L’inizio del processo civile coincide con l’eser-

cizio dell’azione, ovvero con la domanda giudi-

ziale (citazione o ricorso) proposta da un sogget-

to (attore o ricorrente) nei confronti di un altro

soggetto (convenuto o resistente), volta ad otte-

nere dall’autorità giudiziaria un provvedimento

(normalmente una sentenza) che tuteli i propri

diritti. A tal f‌ine, il soggetto prospetta al giudice

una determinata situazione, della quale invoca la

tutela alla luce di specif‌iche norme giuridiche.

Occorre precisare, però, che il d.lgs. n.

28/2010 ha previsto, per determinate materie,

l’attivazione obbligatoria del procedimento di me-

diazione f‌inalizzato alla conciliazione delle parti,

al f‌ine di evitare l’insorgere della controversia da-

vanti al giudice.

L’art. 2 d.lgs. n. 28/2010 prevede che “chiun-

que può accedere alla mediazione per la conci-

liazione di una controversia civile e commerciale

vertente su diritti disponibili”.

La mediazione è l’attività, svolta da un terzo

imparziale (mediatore), f‌inalizzata ad assistere

due o più soggetti nella ricerca di un accordo

amichevole per la composizione di una contro-

versia e nella formulazione di una proposta per la

risoluzione della stessa.

L’esito della mediazione è la conciliazione,

che consiste, appunto, nella composizione di

una controversia a seguito dello svolgimento del-

la mediazione.

La domanda di mediazione è presentata me-

diante un’istanza depositata presso un organismo

di mediazione, ossia l’ente pubblico o privato

presso il quale può svolgersi il procedimento di

mediazione.

In caso di più domande relative alla stessa

controversia la mediazione si svolge davanti al-

l’organismo presso il quale è stata presentata la

prima domanda.

L’istanza deve indicare l’organismo di media-

zione, le parti, l’oggetto e le ragioni della pre-

tesa.

In alcune ipotesi, come accennato, il d.lgs.

n. 28/2010 prevede (art. 5) l’obbligatorietà del

procedimento di mediazione, a pena di impro-

cedibilità della domanda giudiziale, a partire dal

20 marzo 2011. Tale termine è stato proroga-

to al 20 marzo 2012 dalla l. n. 10/2011 per le

controversie in materia di condominio e di risar-

cimento del danno derivante da circolazione di

veicoli e natanti.

In particolare, l’art. 5, 1° comma, d.lgs.n.

28/2010 stabilisce che “chi intende esercitare

in giudizio un’azionerelativa a una controversia

in materia di condominio, diritti reali, divisione,

successioni ereditarie, patti di famiglia, locazione,

comodato, aff‌itto di aziende, risarcimento del dan-

no derivante dalla circolazione di veicoli e natanti,

da responsabilità medica e da diffamazione con il

mezzo della stampa o con altro mezzo di pub-

blicità, contratti assicurativi, bancari e f‌inanziari

è tenuto preliminarmente ad esperire il procedi-

mento di mediazione”.

Per le sole azioni in tema di condominio e ri-

sarcimento danni derivante da circolazione di vei-

coli e natanti, la l. n. 10/2011 ha previsto una

proroga dell’entrata in vigore della mediazione

obbligatoria al 30 marzo 2012.

Nei casi di domanda di risarcimento dei dan-

ni derivanti da circolazione di veicoli o natanti,

alla procedura di mediazione va aggiunta la con-

dizione di proponibilità della comunicazione alla

compagnia assicuratrice di cui all’art. 145 d.lgs.

n. 209/2005, almeno 60 giorni prima, se si trat-

ta di risarcimento di danni solo a cose, oppure

90 giorni se il risarcimento riguarda anche danni

alle persone. Questi termini possono decorrere

contemporaneamente alla procedura di media-

zione.

A queste ipotesi vanno aggiunte, poi, quel-

le indicate dall’art. 5, 5° comma, d.lgs. n.

28/2010, ossia le ipotesi in cui “il contratto, lo

statuto ovvero l’atto costitutivo dell’ente prevedono

una clausola di mediazione o conciliazione”.

L’improcedibilità deve essere “eccepita dal

convenuto, a pena di decadenza, o rilevata d’uff‌i-

cio dal giudice, non oltre la prima udienza”.

Il 3° comma dell’art. 5 prevede espressamen-

te che il tentativo obbligatorio di conciliazione

non preclude la concessione di provvedimenti

urgenti e cautelari, che possono essere chiesti e

ottenuti anche prima e indipendentemente dal-

la richiesta del tentativo di conciliazione, né la

trascrizione della domanda giudiziale (art. 5, 3°

comma).

Inf‌ine, l’esperimento preliminare della proce-

dura di mediazione non si applica:

 262

Libro II - Del processo di cognizione

a) ai procedimenti per ingiunzione, “inclusa

l’opposizione, f‌ino alla pronuncia sulle istanze

di concessione e sospensione della provvisoria

esecuzione”;

b) ai procedimenti per convalida di licenza o

sfratto, “f‌ino al mutamento del rito di cui all’art.

667 c.p.c.”;

c) ai procedimenti possessori, “f‌ino alla pro-

nuncia dei provvedimenti di cui all’art. 703, 3°

comma, c.p.c.”;

d) ai procedimenti di opposizione o incidentali

di cognizione relativi all’esecuzione forzata;

e) ai procedimenti in camera di consiglio;

f) nei casi in cui l’azione civile sia esercitata

nel processo penale.

Il procedimento di mediazione è disciplinato

dal regolamento dell’organismo di mediazione

scelto dalle parti (art. 3). Tale regolamento deve

garantire la riservatezza del procedimento e as-

sicurare l’imparzialità del mediatore, nonché lo

svolgimento della procedura secondo modalità

telematiche.

Conclusa la procedura di mediazione il verba-

le, sottoscritto dalle parti e dal mediatore, deve

essere depositato presso la segreteria dell’organi-

smo di mediazione.

Il verbale di accordo, il cui contenuto non

sia contrario all’ordine pubblico o a norme im-

perative, è omologato, su istanza di parte e pre-

vio accertamento della sua regolarità formale,

con decreto del presidente del tribunale nel cui

circondario ha sede l’organismo. Il verbale omo-

logato costituisce titolo esecutivo per l’espropria-

zione forzata, per l’esecuzione in forma specif‌ica

e per l’iscrizione di ipoteca giudiziale.

Il d.m. n. 145/2011 ha modif‌icato il d.m. n.

180/2010, che disciplina i criteri e le modalità

di iscrizione e tenuta del registro degli organismi

di mediazione e dell’elenco dei formatori per la

mediazione.

L’art. 3 d.m. n. 145/2011, oltre ad aver in-

trodotto la mediazione in contumacia (“nei casi di

cui all’art. 5, 1° comma, … il mediatore svolge

l’incontro con la parte istante anche in mancan-

za di adesione della parte chiamata in mediazio-

ne”: art. 7, co. 5, lett. d), d.m. n. 180/2010),

ha disposto, con l’aggiunta allo stesso comma

della lett. e), che il regolamento deve prevedere

“criteri inderogabili per l’assegnazione degli affa-

ri di mediazione predeterminati e rispettosi della

specif‌ica competenza professionale del mediatore

designato, desunta anche dalla tipologia di laurea

universitaria posseduta”.

Inoltre, l’art. 2 d.m. n. 145/2011 ha sostitui-

to l’art. 4, 3° comma, lett. b), d.m. n. 180/2010,

che adesso prevede l’obbligo, per il mediatore,

di possedere “una specif‌ica formazione e … uno

specif‌ico aggiornamento almeno biennale, ac-

quisiti presso gli enti di formazione”, nonché di

partecipare “nel biennio di aggiornamento e in

forma di tirocinio assistito, ad almeno venti casi

di mediazione svolti presso organismi iscritti”.

La l. n. 148/2011 ha modif‌icato l’art. 8, 5°

comma, d.lgs. n. 28/2010, stabilendo che il giu-

dice condanna la parte costituita la quale, nei

casi di mediazione obbligatoria, non abbia parte-

cipato al procedimento senza giustif‌icato motivo, al

versamento, all’entrata del bilancio dello Stato,

di una somma di importo corrispondente al con-

tributo unif‌icato dovuto per il giudizio.

2) I RITI SEMPLIFICATI DISCIPLINATI DAL PROCESSO ORDI-

NARIO DI COGNIZIONE.

Ai sensi degli artt. 31, 32 e 33 d.lgs. n.

150/2011 (Disposizioni complementari al co-

dice di procedura civile in materia di riduzione

e semplif‌icazione dei procedimenti civili di co-

gnizione) sono disciplinate dal rito ordinario di

cognizione:

- le controversie in materia di rettif‌icazione di

attribuzione di sesso ex art. 1 l. n. 164/1982 (art.

31 d.lgs. n. 150/2011). È competente il tribu-

nale, in composizione collegiale, del luogo dove

ha residenza l’attore. L’atto di citazione è notif‌i-

cato al coniuge e ai f‌igli dell’attore. Al giudizio

partecipa il pubblico ministero. Quando è neces-

sario un adeguamento dei caratteri sessuali da

realizzare mediante trattamento medico-chirur-

gico, il tribunale lo autorizza con sentenza pas-

sata in giudicato. Con la sentenza che accoglie la

domanda di rettif‌icazione di sesso il tribunale or-

dina, all’uff‌iciale di stato civile del comune dove

è stato compilato l’atto di nascita, di effettuare la

rettif‌icazione nel relativo registro. La sentenza di

rettif‌icazione di attribuzione di sesso non ha ef-

fetto retroattivo. Essa determina lo scioglimento

del matrimonio o la cessazione degli effetti civili

conseguenti alla trascrizione del matrimonio ce-

lebrato con rito religioso;

- l’opposizione a procedura coattiva per la

riscossione delle entrate patrimoniali dello Sta-

to e degli altri enti pubblici di cui all’art. 3 r.d.

639/1910 (art. 32 d.lgs. n. 150/2011). È com-

petente il giudice del luogo in cui ha sede l’uf-

f‌icio che ha emesso il provvedimento opposto.

L’eff‌icacia esecutiva del provvedimento impu-

gnato può essere sospesa;

- l’appello contro le decisioni dei commissari

regionali per la liquidazione degli usi civici di cui

all’art. 32 l. n. 1766/1927 (art. 33 d.lgs. n.

150/2011). Sono competenti la corte di appel-

lo di Palermo per i provvedimenti pronunciati dal

commissario regionale per la liquidazione degli

usi civici per la Regione Siciliana, e la corte di

appello di Roma per i provvedimenti pronunciati

dai commissari regionali delle restanti regioni.

 263

Titolo I - Del procedimento davanti al tribunale  163

L’appello è proposto, a pena di inammissibilità,

entro trenta giorni dalla notif‌icazione del prov-

vedimento impugnato. L’appello contro decisioni

preparatorie o interlocutorie può essere proposto

soltanto dopo la decisione def‌initiva e unitamen-

te all’impugnazione di questa. L’atto di citazione

è notif‌icato a tutti coloro che hanno interesse ad

opporsi alla domanda di riforma della decisione

impugnata e al giudizio partecipa il pubblico mi-

nistero. Su richiesta della cancelleria della corte

di appello, il commissario che ha pronunciato

la decisione impugnata trasmette tutti gli atti

istruttori compiuti nella causa. La sentenza che

def‌inisce il giudizio è comunicata, a cura della

cancelleria, al Ministero delle politiche agricole

alimentari e forestali.

163.

(1) Contenuto della citazio-

ne. – La domanda (99, 316) si propone

mediante citazione a comparire a udienza

f‌issa.

Il presidente del tribunale stabilisce al

principio dell’anno giudiziario, con decreto

approvato dal primo presidente della corte

di appello, i giorni della settimana e le ore

delle udienze destinate esclusivamente alla

prima comparizione delle parti (69 bis att.).

L’atto di citazione deve contenere (164,

318, 342, 405):

1) l’indicazione del tribunale davanti al

quale la domanda è proposta;

2) il nome, il cognome, la residenza e il

codice f‌iscale dell’attore (2), il nome, il co-

gnome (6 c.c.), il codice f‌iscale, la residenza

o il domicilio (43 c.c.) o la dimora del con-

venuto e delle persone che rispettivamente

li rappresentano o li assistono (3) (75 ss.).

Se attore o convenuto è una persona giuri-

dica (11, 12 c.c.), un’associazione non rico-

nosciuta (36 c.c.) o un comitato (39 c.c.),

la citazione deve contenere la denominazio-

ne (2292, 2314, 2326, 2463, 2473, 2515

c.c.) o la ditta (2563 c.c.), con l’indicazione

dell’organo o uff‌icio che ne ha la rappresen-

tanza in giudizio (4);

3) la determinazione della cosa oggetto

della domanda;

4) l’esposizione dei fatti e degli elemen-

ti di diritto costituenti le ragioni della do-

manda, con le relative conclusioni;

5) l’indicazione specif‌ica dei mezzi di

prova (244 ss.) dei quali l’attore intende va-

lersi (115) e in particolare dei documenti

(2699 ss. c.c.) che offre in comunicazione

(183, 184);

6) il nome e il cognome del procuratore

e l’indicazione della procura (83), qualora

questa sia già stata rilasciata (1252);

7) l’indicazione del giorno dell’udienza di

comparizione (164); l’invito al convenuto a

costituirsi nel termine di venti giorni prima

dell’udienza indicata ai sensi e nelle forme

stabilite dall’art. 166, ovvero di dieci giorni

prima in caso di abbreviazione dei termini,

e a comparire, nell’udienza indicata, dinanzi

al giudice designato ai sensi dell’art. 168 bis,

con l’avvertimento che la costituzione oltre i

suddetti termini implica le decadenze di cui

agli articoli 38 e 167 (5) (6).

L’atto di citazione, sottoscritto a norma

dell’art. 125, è consegnato dalla parte o dal

procuratore all’uff‌iciale giudiziario (59), il

quale lo notif‌ica a norma degli artt. 137 ss.

(1) Articolo così sostituito dall’art. 7 della L. 14 luglio

1950, n. 581.

(2) Le parole: «il cognome e la residenza dell’attore» sono

state così sostituite dalle parole: «il cognome, la residenza e il

codice f‌iscale dell’attore», dall’art. 4, comma 8, lett. b), del

D.L. 29 dicembre 2009, n. 193, convertito, con modif‌ica-

zioni, nella L. 22 febbraio 2010, n. 24.

(3) Le parole: «il nome, il cognome, la residenza o il

domicilio o la dimora del convenuto e delle persone che ri-

spettivamente li rappresentano o li assistono» sono state così

sostituite dalle parole: «il nome, il cognome, il codice f‌iscale,

la residenza o il domicilio o la dimora del convenuto e delle

persone che rispettivamente li rappresentano o li assistono»,

dall’art. 4, comma 8, lett. b), del D.L. 29 dicembre 2009,

n. 193, convertito, con modif‌icazioni, nella L. 22 febbraio

2010, n. 24.

(4) Le amministrazioni dello Stato sono citate nella per-

sona del Ministro competente, così come previsto dall’art. 11

R.D. 30 ottobre 1933, n. 1611.

(5) Numero così sostituito dall’art. 7 della L. 26 novem-

bre 1990, n. 353, a decorrere dal 30 aprile 1995.

(6) Le parole: «di cui all’articolo 167» sono state così

sostituite dall’art. 46, comma 1, della L. 18 giugno 2009,

n. 69, a decorrere dal 4 luglio 2009. Ai sensi dell’art. 58,

comma 1, della predetta legge, tale disposizione si applica ai

giudizi instaurati dopo la data della sua entrata in vigore.

1) LA VOCATIO IN IUS.

La vocatio in ius è il sotto-atto con il quale si

costituisce il rapporto processuale nel contrad-