Sentenza Breve nº 5641 da Council of State (Italy), 21 Ottobre 2011

• Data di Resoluzione: 21 Ottobre 2011
• Emittente: Council of State (Italy)

Il Consiglio di Stato

in sede giurisdizionale (Sezione Quinta)

ha pronunciato la presente

DECISIONE

Pier Giorgio Trovato, Presidente

Vito Poli, Consigliere

Roberto Chieppa, Consigliere

Eugenio Mele, Consigliere

Francesca Quadri, Consigliere, Estensore

per la riforma

della sentenza del T.A.R. LIGURIA - GENOVA: SEZIONE II n. 00962/2010, resa tra le parti, concernente AFFIDAMENTO SERVIZIO DI TESORERIA

ex art. 74 cod. proc. amm.;

sul ricorso numero di registro generale 2363 del 2010, integrato da motivi aggiunti, proposto da:

Unicredit Banca Spa, rappresentata e difesa dagli avv. Maurizio Brizzolari, Andrea Zanetti e Stefano D'Ercole , con domicilio eletto presso Maurizio Brizzolari in Roma, via della Conciliazione, 44;

Comune di Genova,in persona del Sindaco p.t., rappresentato e difeso dagli avv. Gabriele Pafundi e Domenico Masuelli, con domicilio eletto presso Gabriele Pafundi in Roma, viale Giulio Cesare 14a/4;

Banca Carige Spa - Cassa di Risparmio di Genova e Imperia, rappresentata e difesa dagli avv. Giuseppe Morbidelli ed Andrea Mozzati, con domicilio eletto presso Giuseppe Morbidelli in Roma, via Carducci, 4;

Visti il ricorso, i motivi aggiunti e i relativi allegati;

Visti gli atti di costituzione in giudizio di Comune di Genova e di Banca Carige Spa - Cassa di Risparmio di Genova e Imperia;

Viste le memorie difensive;

Visti tutti gli atti della causa;

Relatore nell'udienza pubblica del giorno 12 aprile 2011 il Cons. Francesca Quadri e uditi per le parti gli avvocati Zanetti, Ubertone, su delega dell' avv. D' Ercole, Pafundi, Morbidelli e Mozzati;

FATTO E DIRITTO

1. Carige , partecipante insieme ad Unicredit Banca e seconda classificata nella gara per l'assegnazione del servizio di tesoreria del Comune di Genova per il periodo 1.1.2010 ? 31.12.2014, ha impugnato l? aggiudicazione provvisoria per violazione dell'art. 38 d.lgs. n.163/2006, sostenendo la necessità di esclusione della aggiudicataria per non avere presentato la dichiarazione di onorabilità relativamente al Direttore ed ai Vicedirettori generali, dotati, in base a norma statutaria, di poteri di rappresentanza; agli amministratori di Unicredit s.p.a., conferente ramo di azienda a Unicredit Banca, e delle società fuse per incorporazione; dei procuratori dotati di poteri di rappresentanza indicati nell'atto notarile in data 3.11.2008.

   Ha, altresì, censurato con motivi aggiunti l'esito della gara per difetto di istruttoria, mancata esclusione dell'offerta di Unicredit in ordine alle modalità di espletamento del servizio e per erroneità nell'attribuzione del punteggio.

   Anche Unicredit, con due ricorsi incidentali, ha contestato la mancata esclusione di Carige per mancata dichiarazione ex art. 38 in riferimento al Consigliere anziano, agli institori ed al luogo di residenza degli amministratori cessati nel triennio.

   Il T.a.r. Liguria ha prioritariamente esaminato i ricorsi incidentali , respingendoli, ed ha quindi accolto il ricorso principale, così annullando l'aggiudicazione in favore di Unicredit Banca.

   Ha proposto appello Unicredit Banca, sostenendo l'erroneità della interpretazione fornita dal T.a.r. circa la portata dell'art. 38, lett.c) del d. lgs. n. 163/2006, non potendosi ricomprendere tra gli amministratori muniti del potere di rappresentanza il Direttore ed i Vicedirettori generali,in quanto non assimilabili agli amministratori e, peraltro, mai sottoposti a condanne penali, con la conseguenza che, pur a voler concedere una omissione di dichiarazione, questa avrebbe dovuto essere considerata un ?falso omissivo innocuo? inidoneo a supportare l'esclusione.

   Avrebbe inoltre errato il T.a.r. nel respingere gli appelli incidentali, avendo il Consigliere anziano di Carige la rappresentanza della società in base al suo statuto.

   Con motivi aggiunti, ha formulato la domanda di dichiarazione di inefficacia e di subentro nel contratto stipulato tra il Comune di Genova e Carige.

   Carige, costituitasi in giudizio, ha eccepito...