La risoluzione anticipata del contratto in prospettiva c omparatistica

• Autore: Michele Della Chiesa
• Pagine: 389-437

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CAPITOLO TERZO

LA RISOLUZIONE ANTICIPATA DEL CONTRATTO

IN PROSPETTIVA COMPARATISTICA

MICHELE DELLA CHIESA

SOMMARIO: 1. Profili introduttivi. - 2. La risoluzione anticipata del contratto tra rego-

le e prassi. - 2.1. (Segue): sviluppo dottrinale. - 3. La figura dell’anticipatory

breach of contract. - 3.1. La formalizzazione della regola dell’anticipatory breach

of contract. - 4. Le regole dell’anticipatory breach theory. - 5. La regola della

risoluzione anticipata tra Francia e Germania. - 5.1. Inexécution anticipèe e

Avant-Project Catala. - 5.2. Antizipierter Vertragsbruch. - 6. Verso una codifi-

cazione europea del rimedio.

1. Profili introduttivi

La regola della risoluzione anticipata del contratto rappresenta

un’incognita per l’ordinamento civile italiano1. A livello legislativo

non esistono, infatti, norme che siano in grado di regolamentare e ri-

1 Il problema è stato avvertito da quanti, da diverse prospettive, si sono dedicati

allo studio della tecnica rimediale in discorso. Si vedano, per restare alle uscite più

recenti, i contributi di F. ROMANO, Valore della dichiarazio ne di non volere adem-

piere fatta prima della scadenza del termine, in Riv. dir. civ., 1965, 607 ss.; M. FRA-

GALI, La dichiarazione anticipata di non volere adempiere, in Riv. dir. comm., 1966,

243; G. MURANO, L’inadempimento prima del termine, in Riv. dir. civ., 1975, I, 248;

R. TARTAGLIA, Dichiarazione di risoluzione del contratto per fatti imputabili alla

controparte e inadempimento prima del termine, in Riv. dir. civ., 1977, 20 ss.; A.M.

PRINCIGALLI, La dichiarazione anticipata di non volere adempiere, in Dann. Resp.,

1997, 727; G. CONTE, L’uniformazione della disciplina giuridica della risoluzione per

inadempimento e, in particolare, dell’Anticipatory breach of contract, in Eur. dir. priv.,

1998, 463; V. PUTORTÌ, La risoluzione anticipata del contratto, in Rass. dir. civ., 2006,

121; (volendo) M. DELLA CHIESA, Dichiarazione di non volere ademp iere ed interpre-

tazione del contratto, in I Contr., 2006, 537; nonché, Inadempimento prima del termi-

ne, eccezioni dilatorie, risoluzione anticipata, in Riv. dir. priv., 2007, 3, 553 ss.; V.

PUTORTÌ, Inadempimento e risoluzione anticipata del contratto, Milano, 2008.

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solvere con compiutezza l’ipotesi in cui, in presenza di prestazioni

non ancora esigibili perché sub die o pendente condicione, il debitore

abbia manifestato di non voler tener fede all’impegno assunto ovvero

abbia compiuto atti incompatibili con l’adempimento medesimo2.

Non a caso, di fronte ad ipotesi di questo tipo, l’interprete rimar-

rebbe letteralmente sospeso tra il capo III ed il capo XIV del libro IV

del codice civile dedicato alla disciplina delle obbligazioni. Più in

chiaro: un primo tipo di indicazioni gli sarebbero fornite dall’articolo

1219, comma 2, c.c., ma questi stessi suggerimenti si dimostrerebbero

a tratti incompatibili con quanto indica la disciplina sull’inadempi-

mento dei contratti a prestazioni corrispettive rinvenibile negli articoli

1453 ss. c.c. Per non parlare di tutta una serie di disposizioni settoriali,

previste in materia di contratti tipici (appalto, contratto d’opera ecc.),

che offrirebbero qualificazioni e soluzioni del problema per l’enne-

sima volta differenziate3.

Al cospetto di un panorama normativo così vasto e variegato il ri-

schio sarebbe quello di muoversi «per cenni come augel per suo ri-

2 È evidentemente questa la fattispecie cui allude lo schema rimediale della riso-

luzione anticipata che, dunque, si riferisce espressamente a quei contratti a prestazio-

ni corrispettive prevedenti attività preparatorie del futuro inadempimento. Per un ap-

profondimento di tali profili si rinvia all’incisivo lavoro di V. PUTORTÌ, Inadempi-

mento e risoluzione cit., passim.

3 La prima disposizione che si prenderebbe in considerazione sarebbe l’articolo

1219 c.c. Secondo tale norma non vi sarebbe necessità di intimare l’adempimento al

debitore qualora questi abbia dichiarato per iscritto di non volere adempiere. Si tratta

di una delle tre ipotesi di mora ex re previste dall’articolo 1219 c.c. Da questa dispo-

sizione, tuttavia, non sarebbe rinvenibile altra indicazione se non quella per cui il ri-

tardo nell’adempimento si verifica automaticamente senza che sia necessario alcun

formalismo (in questo senso F. GALGANO, Le obbligazioni in generale, Padova,

2008, 82 ss.; V. TRABUCCHI, Diritto civile, Padova, 2008, 688). Spostando la visuale

si sarebbe attratti dalla disciplina generale sulla risoluzione prevista dagli articolo

1453 ss. e tuttavia tale normativa presuppone che si sia in presenza di un inadempi-

mento risolutorio, ove tale può essere solo quello che ha ad oggetto prestazioni esigi-

bili e perfette (G. AULETTA, La risoluzione per inadempimento, Milano, 1942, 13

ss.). Qualche indicazione proverrebbe dall’articolo 1461 c.c. (e non dall’articolo

1460 c.c. che risulta strutturato anch’esso sul concetto di prestazione esigibile. Per

una conferma v. G. PERSICO, L’eccezioni di inadempimento, Milano, 1955, in specie

18 ss.) dal cui tenore sembrerebbe potersi ricavare che il rimedio della sospensione

della prestazione (scilicet dell’attività preparatoria) potrebbe trovare cittadinanza an-

che in relazione a prestazioni non ancora esigibili (così come sarebbe dato di capire

da Cass. civ. 24 febbraio 1999, in Corriere Giur., 1999, 10, 1259). Diverse indica-

zioni proverrebbero, inoltre, dalle norme di cui agli articoli 1662 e 2224 c.c. su cui v.

V. PUTORTÌ, Inadempimento e risoluzione cit. 47 ss.

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chiamo»4, ricostruendo soluzioni a tratti incomunicanti, se non proprio

contrastanti5.

Il discorso che segue si propone come obiettivo preliminare quello

di riorganizzare, con assoluto grado di approssimazione, gli sforzi inter-

pretativi compiuti dalla dottrina e dalla giurisprudenza nostrane per supe-

rare questa apparente impasse normativa. Tale iniziale indagine consenti-

rà di offrire una schematizzazione (evidentemente solo parziale e fram-

mentaria) delle principali questioni problematiche sollevate dalla tecnica

rimediale in discorso nel contesto dell’ordinamento italiano. Da tali ac-

quisizioni muoverà tutto il successivo excursus comparativo che, par-

tendo dal dato storico dell’ascesa della regola negli ordinamenti di

common law, si proporrà di ricostruire l’attuale sviluppo della figura

della risoluzione anticipata del contratto nel panorama occidentale.

2. La risoluzione anticipata del contratto tra regole e prassi

Il lessema “risoluzione anticipata” non rappresenta una scoperta

degli ultimi tempi. Già sotto il vigore del codice civile previgente non

scarseggiavano voci volte a ravvisare una responsabilità del debitore

ante diem (e, dunque, a configurare una risoluzione – anticipata – pri-

ma della scadenza del termine contrattuale)6. Del resto, la tesi non era

rimasta sconosciuta nemmeno alla giurisprudenza di legittimità del-

l’epoca, dal momento che, in una serie di casi concernenti la dichiara-

zione anticipata di non volere adempiere la prestazione caratterizzante

il rapporto contrattuale, alcuni giudicanti avevano riconosciuto la pa-

cifica ammissibilità dell’azione giudiziale di risoluzione promossa

prima della scadenza del termine di adempimento iniziale7.

4 L’espressione è tratta dal canto III della Divina Commedia, ove viene descritto il

movimento delle anime degli ignavi paragonandolo al volo degli uccelli, che si spostano

rapidamente a un cenno di richiamo, in questo caso attribuibile al demonio Caronte.

5 Si può citare, a titolo esemplificativo, il contrasto dottrinale e giurisprudenziale

sorto in relazione al valore da attribuire alla dichiarazione anticipata di non volere adem-

piere su cui v. A.M. PRINCIGALLI, La dichiarazione anticipata di non volere adempiere

cit., 727, e, volendo, M. DELLA CHIESA, Dichiarazione di non volere adempiere cit., 538.

6 Si può rinviare alle pagine di L. MOSCO, La risoluzione del contratto per ina-

dempimento, Napoli, 1950, 42 s.

7 Si vedano Cass. 31 luglio 1939, in Rep. Foro it., voce Obbligazioni, n. 385; 26

febbraio 1944, in Giur. cass., 1944, 490; 28 febbraio 1944, in Foro it., Rep. 1943-45,

voce Obbligazioni, n. 304.