Brevi riflessioni sul rapporto tra diritti fondamentali e ordinanze prefettizie di necessità ed urgenza

• Autore: Daniela Bauduin - Elena Falletti
• Pagine: 207-216

DANIELA BAUDUIN, ELENA FALLETTI*

BREVI RIFLESSIONI SUL RAPPORTO

TRA DIRITTI FONDAMENTALI E ORDINANZE

PREFETTIZIE DI NECESSITÀ ED URGENZA

1. Inquadramento del problema

La necessaria funzionalità dell’essere e dell’agire della Pubblica Ammini-

strazione alla cura in concreto dell’interesse pubblico, individuato in via generale

ed astratta dal Legislatore, rappresenta il carattere che le è essenziale, ricondu-

cendo ad unità la sua autonomia ed il suo ordinamento particolare.

Tale vincolo finalistico impedisce, infatti, all’Amministrazione di esercitare

in modo libero i poteri che l’ordinamento generale le attribuisce: anche nei casi

in cui gli organi titolari del potere debbano esercitarlo apprezzando la particola-

rità del caso, il principio di necessaria funzionalità al fine pubblico per il quale

esso è stato attribuito è ineludibile, perché essenzialmente intrinseco a tale eser-

cizio. Da ciò discende che alla funzione amministrativa non si applica la nozione

di libertà, quanto piuttosto quella di discrezionalità.

Come vedremo nel prosieguo dell’analisi, i poteri dei soggetti pubblici sono

delimitati non solo dal vincolo finalistico e dalle disposizioni che ne regolano

l’esercizio, ma altresì dal rispetto dei diritti fondamentali, anche e soprattutto

quando alla pubblica Amministrazione è affidata la tutela dell’ordine pubblico1,

concetto quanto mai complesso, che appare per la prima volta nella nostra Carta

fondamentale con la riforma del titolo quinto della parte seconda della Costitu-

zione ad opera della legge cost. n. 3 del 2001, ed il cui contenuto viene ravvisato

dalla giurisprudenza costituzionale negli interessi pubblici primari su cui, se-

condo la Costituzione stessa e le leggi ordinarie, si fonda l’ordinata e civile con-

vivenza dei consociati nella comunità nazionale2.

La ricostruzione operata dalla Consulta è stata poi recepita dal Legislatore

delegato, il quale all’art. 159, comma 2, del decreto legislativo n. 112 del 1998,

* La presente ricerca nasce da riflessioni comuni delle autrici, tuttavia la redazione del §1 è

attribuibile a Daniela Bauduin, mentre la redazione del §2 è attribuibile a Elena Falletti.

1 Sulla nozione di ordine pubblico, cfr. G. CORSO, Ordine pubblico (diritto pubblico), in Enc.

dir., XXX, Milano, 1980, p. 1057 ss.

2 Cfr. Corte cost. 27 marzo 1987, n. 77; Corte cost. 25 febbraio 1988, n. 218; Corte cost. 7

aprile 1995, n. 115; Corte cost. 25 luglio 2001, n. 290.