Società Europea: la... race to the middle del legislatore comunitario

• Autore: Daniela Caterino
• Pagine: 95-116

SO M M A R I O : 1. La Società Europea e il GEIE come paradigmi delle difficoltà di

concepire un diritto europeo uniforme dell’impresa. – 2. Armonizzazione co-

munitaria e concorrenza tra ordinamenti. – 3. Il modello di SE tra regole di

diritto uniforme e rinvii a fonti esterne. – 4. Il nodo del coinvolgimento dei

lavoratori e la soluzione della struttura “duale” Regolamento/Direttiva. – 5.

La struttura organica della SE: ogni modello…è quello giusto. – 6. Caratteri

salienti della SE e connotati differenziali rispetto al GEIE. – 7. SE, fusioni

transfrontaliere e diritto di stabilimento. – 8. Gerarchia delle fonti e autonomia

statutaria nella SE. – 9. Alcune questioni applicative. – 10. Conclusioni.

1. Fra i numerosi temi connotati dalla doppia «veste» dell’apparte-

nenza tanto all’ambito del diritto comunitario, quanto alla materia

giuscommercialistica, particolare interesse suscita a mio avviso lo

studio della Società Europea (di seguito: SE) e del Gruppo Europeo

di Interesse Economico (di seguito: GEIE), per due diversi ordini di

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conosciuti, apprezzati e compresi dagli operatori giuridici, e non sol-

tanto dagli avvocati, ma anche dai notai, commercialisti e da tutti

coloro che si cimentano quotidianamente con il problema della scelta

delle forme organizzative delle attività imprenditoriali; ma soprat-

tutto, in una prospettiva questa volta teorico-speculativa e non pra-

tica, perché si tratta di due istituti le cui peculiarità ci consentono di

DANIELA CATERINO

SOCIETÀ EUROPEA:

LA… RACE TO THE MIDDLE

DEL LEGISLATORE COMUNITARIO*

* Il lavoro riproduce, emendato delle parole di cortesia ed integrato con note minimali, il testo

della relazione svolta presso l’Ordine degli Avvocati di Taranto in data 13 febbraio 2008 sul tema

“Società Europea e GEIE”, nell’ambito del Corso di Aggiornamento per Avvocati in materia di

Diritto Internazionale.

96 Annali della Facoltà di Giurisprudenza di Taranto — Anno I – N. 2

ragionare sulle molteplici forme di intervento del legislatore comuni-

tario nella materia dell’esercizio di attività d’impresa a carattere tran-

snazionale. Può dirsi, anzi, che i due istituti assumano valore para-

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incontrato e tuttora fronteggiano nel concepire ed implementare un

diritto europeo uniforme dell’impresa.

Cercherò dunque, in questa breve disamina, di ripercorrere la sto-

ria di questi due istituti di diritto europeo dell’impresa, alla luce delle

due grandi opzioni – diritto armonizzato, diritto uniforme – aperte al

legislatore comunitario nell’intervento a disciplina delle forme orga-

nizzative dell’impresa.

2. Parlare di diritto dell’impresa in ambito comunitario induce imme-

diatamente l’interprete ad evocare i temi della c.d. armonizzazione1,

cioè della strada tradizionalmente battuta dal legislatore comunitario

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tutivi delle Comunità europee; siamo perciò innanzitutto portati a ra-

gionare in termini di istituti di diritto nazionale, le cui regole peculiari

in ciascun ordinamento vengono sottoposte ad una più o meno mar-

cata omogeneizzazione per il tramite dello strumento giuridico della

direttiva: gli istituti nascono con connotati anche profondamente di-

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cipi ritenuti meritevoli di essere affermati e valorizzati in tutti i Paesi

della comunità, lasciando poi a ciascuno Stato membro il compito di

individuare gli strumenti, i metodi, le scelte di dettaglio per poter tra-

sporre nella legislazione nazionale tali principi.

Peraltro, anche lo stesso fenomeno dell’armonizzazione del diritto

societario si connota al suo interno per una varietà di gradi con cui si

realizza, per cui parliamo spesso di una armonizzazione c.d. de minimis,

in cui i principi hanno portata estremamente generale ed i gradi di li-

bertà lasciati agli ordinamenti nazionali nel recepimento di tali principi

sono tali e tanti da rendere in effetti il grado di uniformità dei risultati

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All’estremo opposto si pongono invece direttive assolutamente detta-

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istituti, sicché i legislatori nazionali hanno un grado di autonomia

1 Si vedano, ex multis, S. FO R T U N AT O , Il diritto societario in prospettiva europea: principi ge-

nerali e ricadute comunitarie, in Riv. soc. (1994), 427; G. F. CA M P O B A S S O [cur.], Armonie e disar-

monie nel diritto comunitario delle società di capitali, Mil ano, 2003.