L'indipendenza del collegio sindacale nelle società chiuse tra norme, riforme e realtá

• Autore: Silvia Vanoni
• Pagine: 855-878

Silvia Vanoni

L’indipendenza del collegio sindacale nelle società chiuse

tra norme, riforme e realtá

S: 1. Introduzione: l’origine del “problema” della indipendenza dei sindaci. – 2. L’impostazione

del testo dell’art. 2399 c.c. risultante dalla riforma del 2003. – 3. Le ipotesi di rapporti professionali e

patrimoniali con la società. – 4. L’evoluzione interpretativa del carattere “continuativo” del rapporto

professionale. – 5. Gli altri rapporti di natura patrimoniale. – 6. Il sindaco revisore contabile. – 7. Il

requisito della indipendenza nella disciplina comunitaria. – 8. L’attuazione della direttiva 2006/43/

CE in Italia. – 9. La posizione degli ordini professionali. – 10. Valutazione della disciplina risultante

dal recepimento della direttiva comunitaria.

1. La scarsa ecienza dell’organo di controllo interno delle società di capitali, or-

gano introdotto già dal legislatore del codice di commercio del 1882 (artt. 183-185 cod.

comm.), aigge notoriamente gli studiosi del diritto societario da quasi centocin-

quant’anni. Leggendo le pagine introduttive dedicate al tema del collegio sindacale da

qualunque manuale universitario, si constata che le critiche all’istituto sono generalmen-

te sintetizzate in due aspetti: da un lato, l’eccessiva ampiezza dei compiti adati ai sin-

daci e, dall’altro lato, il collegamento troppo stretto dei componenti del collegio con

l’organo sottoposto al loro controllo, ossia gli amministratori, in ragione della identità

della volontà da cui promana la nomina, ossia i soci di maggioranza1. Una correzione di

1 Ex multis, A P, Il diritto delle società3, a cura di M-O-B-P-

V, Bologna, 2009, 176 ss.; G.F. C, Diritto commerciale, 2, Diritto delle società7, a cura di M.

Campobasso, Torino, 2009, 397 ss.; D S, Diritto delle società2, Milano, 2005, 353 ss.; F jr. –

C, Gli imprenditori e le società14, Milano, 2009, 635 ss.; J-D-T, Appunti di

diritto commerciale. Impresa e società7, Milano, 2010, 396 ss.; P-R, Corso di diritto commercia-

le, II, Società4, Bologna, 2009, 168 ss. L’inadeguatezza dell’istituto del collegio sindacale, la cui impostazio-

ne segna l’adesione all’opzione dell’approccio privatistico di stampo liberale rispetto alla soluzione del pro-

blema del controllo sulla gestione delle società di capitali e si presenta priva di radicali innovazioni dal 1882

ad oggi, benché sottoposta a progressivo sviluppo ed anamento, è stata oggetto di approfondito dibattito

sia nel corso dei lavori preparatori del codice di commercio del 1882, sia nei decenni successivi, attraversan-

do l’epoca della nuova codicazione per giungere no ai nostri giorni (sul tema, S, Sindaci (collegio

dei)- a) Storia, in Enc. dir., XXLII, Milano, 1990, 706 ss.). E vale la pena sottolineare n d’ora che uno dei

cardini del dibattito sviluppatosi nel sessantennio intercorrente tra i due codici, cioè la maggiore convenien-

za tra un sistema basato sul controllo interno della gestione e quello basato sulla revisione dei conti adata

a soggetti esterni alla società, si è in parte riproposto nelle discussioni sollecitate dalla esigenza di attuare la

direttiva 2006/43/CE relativa alla revisione legale dei conti annuali e dei conti consolidati (v. infra nt. 48)

in tema di ambito di competenza dell’organo di controllo interno e del revisore legale dei conti. Lo scettici-

smo sulla ecacia dei controlli adati al collegio sindacale spinge P. M, Riforma del collegio sinda-

cale e ruolo dei revisori, in Giur. comm., 1995, 101 ss., a tracciare i contorni di un sistema informativo che

estenda i poteri dei revisori dei conti e separi nettamente tale funzione da quella di controllo sulla gestione,

anticipando l’impostazione della riforma attuata con il d.lgs. 24 febbraio 1998, n. 58 per le società quotate.

Maggiore ottimismo sul ruolo del collegio sindacale, alla luce delle modiche introdotte con il d.lgs.

58/1998 per le società quotate e con il d.lgs. 17 gennaio 2003, n. 6 per le altre società, è espresso invece da

856 Studi in onore di Umberto Belviso

tali patologie non può quindi che riguardare, sul piano oggettivo, l’ambito dei compiti

adati all’organo in esame e, sul piano soggettivo, sia le capacità dei componenti – la

professionalità – sia la loro imparzialità ed autonomia di giudizio – l’indipendenza.

Solo negli ultimi decenni, si sono registrati interventi normativi signicativi, na-

lizzati ad attenuare gli inconvenienti segnalati, muovendo dall‘area in cui l’inecienza

dei controlli sembrava produrre i rischi più accentuati, ossia le società quotate in borsa.

È infatti incontestabile che l’indipendenza degli organi di controllo rileva non solo per

l’aspetto interno della ecacia dei risultati concreti dell’attività adata a tali organi, ma,

anche, per l’aspetto esterno e generale della ducia riponibile dai terzi – potenziali soci,

potenziali investitori e creditori – sulla ecienza del sistema dei controlli sulla gestione,

aspetto di particolare rilievo quando si tratti di società che fanno appello al mercato

quale fonte di nanziamento2.

È quindi per le società quotate che, n dalla metà degli Anni Settanta, si è ridotto

l’ambito delle materie sottoposte alla vigilanza dei sindaci, attribuendo obbligatoria-

mente la funzione di revisione contabile a soggetti esterni specializzati dotati di organiz-

zazione e professionalità ritenute adeguate all’incarico (d.p.r. 31 marzo 1975, n. 136),

mentre, benché solo con il d.lgs. 24 febbraio 1998, n. 58, si sono meglio deniti i requi-

siti di professionalità e di indipendenza dei componenti del collegio sindacale e si è sta-

bilita la regola secondo la quale almeno un sindaco deve essere nominato dalla minoran-

za assembleare. Interventi ancora più recenti, gli degli scandali dei primi anni del

dicile decennio appena conclusosi – Parmalat in primo luogo3 – hanno inciso, da un

lato, sul diuso malcostume del cumulo di un eccessivo numero di incarichi in capo ai

medesimi soggetti (situazione che, quand’anche non crei ipotesi di palese conitto d’in-

teressi in ragione degli intrecci di incarichi e poteri, rende comunque meno penetrante

l’attività di controllo per l’impossibilità oggettiva di dedicarvi il tempo e l’impegno ade-

guati), dall’altro lato, sulla indipendenza dei revisori contabili, stabilendo criteri più ri-

gidi per l’individuazione di rapporti diretti o indiretti suscettibili di minare l’autonomia

di valutazione di tali soggetti.

Per le società non quotate, benché costituiscano la principale forma organizzativa

d’impresa della nostra economia, il legislatore è stato meno sollecito. È ben vero che di

regola i soci di minoranza sono maggiormente coinvolti nella vita della società e sono

quindi maggiormente in grado, rispetto ai soci delle società di grandi dimensioni, di rac-

G. C, Elogio, con riserve, del collegio sindacale, in Giur. comm., 2003, 251 ss. e nell’ambiente professio-

nale dei commercialisti: cfr. M, Novità nei controlli del collegio sindacale: il «modello latino», in

Società, 2003, 1314 s.;I., Attualità dei requisiti di indipendenza e professionalità dei sindaci di società: spunti

di riessione per il legislatore, ne Il controllo nelle società e negli enti, 2000, 447 ss., con un richiamo alle posi-

zioni della Commissione Europea e della Fédération des Experts Comptables Européens.

2 R, Articolo 2399 c.c., in Commentario alla riforma delle società, diretto da P. M-L.A. B-

G-N, Collegio sindacale. Controllo contabile, a cura di Ghezzi, Milano, 2005, 63 e, sulla ratio delle

disposizioni che impongono l’indipendenza dei sindaci, 54 ss.; l’importanza del ruolo dei sindaci è tradizional-

mente considerata di tale rilievo da avere indotto taluni a prospettare la loro qualicazione come pubblici u-

ciali (sul punto, B, Aspetti funzionali e organizzativi del collegio sindacale, in Giur. comm., 1994, I, 653 s.).

3 Sulla vicenda Parmalat, nell’ottica del “fallimento” dei controlli, cfr. B- C, Il “caso Par-

malat” e l’indipendenza dei controllori: amministratori, sindaci e revisori alla prova del “crack”, in Banca impre-

sa, società, 2005, 211 ss.