Un Generale Privilegio Della P.A. Per Il Recupero Dei Beni Immobili Pubblici: L'Autotutela Esecutiva Ex Art. 823, Comma 2, C.C.

• Autore: Arcangela Maria Tamburro
• Pagine: 158-165

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dott

2/2017 Arch. loc. cond. e imm.

DOTTRINA

UN GENERALE PRIVILEGIO

DELLA P.A. PER IL RECUPERO

DEI BENI IMMOBILI PUBBLICI:

L’AUTOTUTELA ESECUTIVA

EX ART. 823, COMMA 2, C.C.

di Arcangela Maria Tamburro

SOMMARIO

1. Premessa. In particolare, la qualif‌ica del rapporto di godi-

mento dei beni immobili pubblici e la sua disciplina (cenni).

2. Ambito di operatività e funzionalità dell’art. 823, comma

2, c.c.. Distinzione tra autotutela esecutiva e autotutela de-

cisoria: disciplina; 2.1) Segue: il caso della locazione del

bene demaniale da parte del privato concessionario e la

questione della competenza alla tutela del bene medesimo.

3. Giurisdizione. 4. Il termine per l’esercizio dell’autotutela

esecutiva. 5. Conclusioni.

1. Premessa. In particolare, la qualif‌ica del rapporto di

godimento dei beni immobili pubblici e la sua disciplina

(cenni)

Attesa la loro destinazione alla diretta realizzazione di

interessi pubblici (1), l’ordinamento giuridico detta una

particolare disciplina giuridica per la tutela dei beni de-

maniali da parte della P.A., al f‌ine di preservarne l’appar-

tenenza giuridica e l’integrità f‌isica (2) e di garantirne la

fruizione da parte dei cives (3).

In particolare, l’ordinamento giuridico conferisce alla

P.A. una posizione di supremazia speciale che si manifesta

nella possibilità di incidere unilateralmente nella sfera

giuridica dei consociati indipendentemente dal loro con-

senso, anche quando si tratta di restringerne la sfera di

libertà.

Ciò accade solitamente in forza della spendita di poteri

autoritativi, il che implica l’adozione di atti con i quali la

P.A. manifesta la volontà di dare un certo assetto di inte-

ressi ad una vicenda che coinvolge il privato, essenzial-

mente per il raggiungimento di un f‌ine pubblico primario.

È noto che la P.A. può assegnare in godimento a privati

sia beni appartenenti al suo patrimonio disponibile che

beni appartenenti al demanio o al patrimonio indisponi-

bile. Nel primo caso l’assegnazione è riconducibile ad un

mero contratto di diritto privato (ad esempio, locazione),

nel secondo, invece, quale che sia la terminologia adottata

nella convenzione ed ancorché presenti elementi privati-

stici, è sempre riconducibile, ove non risulti diversamen-

te, alla f‌igura della concessione-contratto, “atteso che il

godimento dei beni pubblici, stante la loro destinazione

alla diretta realizzazione di interessi pubblici, può essere

legittimamente attribuito ad un soggetto diverso dall’ente

titolare del bene - entro certi limiti e per alcune utilità -

solo mediante concessione amministrativa” (4).

La concessione-contratto rientra nel genus degli accor-

di procedimentali di natura accessoria, che si compongo-

no di un provvedimento di assegnazione in godimento e

di un contratto, che al primo accede, nel quale vengono

determinate le forme e gli oneri in capo al concessionario.

Le parti di un contratto di concessione possono senza dub-

bio regolare i rapporti tra loro secondo previsioni simili a

quelle date per la locazione tra privati, tuttavia il rapporto

di godimento avente ad oggetto beni non appartenenti al

patrimonio disponibile della P.A. si qualif‌ica concessione

amministrativa d’uso, caratterizzata da supremazia della

P.A. stessa (5), nonché dalla irrilevanza della proroga ta-

cita per facta concludentia, non potendosi mai desumere

per implicito la volontà dell’Amministrazione, anche in

ipotesi riconducibili a rapporti privatistici di locazione

(6).

Le caratteristiche della concessione sono “la precarie-

tà del rapporto e la sua revocabilità ad nutum da parte

della pubblica amministrazione, ove sopravvengano e si

manifestino pubbliche esigenze” (7). La disciplina ad essa

applicabile è quella contenuta negli artt. 1, comma 1 bis,

11 (8), e 21 quinquies della L. 7 agosto 1990, n. 241, come

modif‌icata dalla L. 11 febbraio 2005 n. 15.

Ora, quando il rapporto giuridico con il privato ha ad

oggetto la concessione in uso, da parte della P.A., di un

bene immobile del demanio o del patrimonio indisponibile

(in considerazione del loro regime giuridico, assimilabile

a quello degli stessi beni demaniali) (9), il ricorso alla po-

testà di adottare provvedimenti autoritativi può risolversi

nell’esercizio della c.d. “autotutela esecutiva”.

L’autotutela esecutiva rinviene la sua fonte di legitti-

mazione negli artt. 823 e 824 c.c..

2. Ambito di operatività e funzionalità dell’art. 823,

comma 2, c.c.. Distinzione tra autotutela esecutiva e

autotutela decisoria: disciplina

L’art. 823, comma 2, c.c., nel disciplinare la condizione

giuridica del demanio pubblico, riconosce alla P.A. la fa-

coltà sia di procedere in via amministrativa, sia di valersi

dei mezzi ordinari a difesa della proprietà e del possesso

regolati dal codice civile stesso (ovvero, rispettivamen-

te, artt. 948 e ss. e artt. 1168 e ss.). Mentre, l’art. 824 c.c.

estende il regime dei beni del demanio pubblico ai beni

della specie di quelli indicati dal comma 2 dell’art 822 c.c.,

se appartengono alle Province o ai Comuni.

L’intentio legislatoris è quella di sottrarre i beni pub-

blici, per la loro funzionalizzazione ad interessi superindi-

viduali, alle ristrettezze della disciplina privatistica (10).

La facoltà di procedere in via amministrativa implica

addirittura la possibilità di avvalersi di speciali poteri re-

cuperatori del bene (ascrivibili quindi sia alla rivendica-

zione sia alla reintegrazione (11)), anche a prescindere

dall’intervento dell’Autorità giudiziaria, non escluso il ri-

corso all’uso della coazione.