Le fonti del diritto

• Autore: Aldo Moro
• Pagine: 311-316

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Le fonti del diritto

Per fonte del diritto s’intende comunemente il tipico processo

attraverso il quale si viene formando la regola sociale obbligatoria e

che è, secondo quanto appunto si assume, o di formazione spontanea

ed irriflessa (consuetudine), o di formazione volontaria ed artificiosa

ad opera dei competenti organi costituzionali (legge).

Secondo quanto si verrà svolgendo, sarà accertato invece trattarsi

di due cose completamente diverse, delle quali la prima richiama in

modo molto espressivo quella libera realtà della vita giuridica, che è

poi la vita giuridica vera, mentre la seconda accenna alla formula

esteriore che condensa, come può, esperienze di quella realtà sotto-

stante e le offre come un dato sussidiario, per indirizzare l’azione.

Così la nostra attenzione deve rivolgersi essenzialmente alla

consuetudine, la quale poi, in fondo, ci permetterà di riscontrare vere

cose già dette. La consuetudine è un fatto di azioni che si svolgono

con un ritmo libero, definito, naturale e si susseguono nel tempo,

conservando quell’andamento normale ad opera di tutti i soggetti

dell’esperienza sociale. Ogni azione naturalmente ha da essere azione

e cioè cosciente e libero svolgimento dello spirito, il quale mosso

com’è dall’intrinseca razionalità dell’azione, dev’essere in ogni caso

presente a se stesso (opinio juris ac necessitatis).

Con queste indicazioni, che ci affretteremo a svolgere or ora se-

condo opportunità, noi abbiamo presente, propriamente il processo di

formazione della consuetudine e non già questa, in quanto sia bella e

formata. Infatti una consuetudine formata, diventata cioè norma con-

suetudinaria, non si differenzia gran che dalla legge, di cui riproduce

la caratteristica astrattezza con la pretesa di costituire un criterio effet-

tivo ed esterno di regolamentazione delle azioni future dei soggetti.

Quel che importa invece, in quanto serve a svelare notevoli equivoci

ed a svelare la vera natura della esperienza giuridica, è il processo di