L'offerta al pubblico di fondi pensione aperti e PIP e la disciplina sull'intermediazione assicurativa

• Autore: Pierpaolo Marano
• Pagine: 1599-1618

Pierpaolo Marano

L’oerta al pubblico di fondi pensione aperti e PIP

e la disciplina sull’intermediazione assicurativa

S: 1. Tipologia dell’oerta previdenziale e modi di adesione. – 2. Il prolo strutturale della raccol-

ta di adesioni ai fondi pensione aperti su base collettiva: attività riservata agli intermediari assicurativi.

– 3. (segue) le possibili eccezioni: attività svolta a titolo gratuito e oneroso. – 4. (segue) la deroga al

requisito della forma societaria. – 5. Il prolo funzionale della raccolta di adesioni e le disarmonie

nelle regole su fondi pensione aperti e PIP. – 6. (segue) l’uso di tecniche di comunicazione a distanza

per la raccolta di adesioni. – 7. Una riessione di sistema sulla regolazione Covip per categorie di

soggetti. – 8. La vigilanza e le sanzioni. – 9 (segue) la “comparabilità” tra le adesioni a fondi pensione

aperti, negoziali e PIP. – 10. Conclusioni.

1. Il compito di disciplinare l’oerta al pubblico di prodotti previdenziali è attribu-

ito alla Covip dall’art. 19 del d.lgs. 5 dicembre 2005, n. 2521, in attuazione del principio

ssato dalla l. 23 agosto 2004, n. 243, recante la delega al Governo per il sostegno alla

previdenza complementare2. Il legislatore ha inteso risolvere in questo modo il problema

del raccordo tra la disciplina dei mercati nanziari e quella dei fondi pensione3, sorto

1 L’art. 19, lett. g) del d.lgs. n. 252/2005 stabilisce che la Covip: «detta disposizioni volte a garantire la

trasparenza delle condizioni contrattuali di tutte le forme pensionistiche complementari, al ne di tutelare

l’adesione consapevole dei soggetti destinatari e garantire il diritto alla portabilità della posizione individua-

le tra le varie forme pensionistiche complementari, avendo anche riguardo all’esigenza di garantire la com-

parabilità dei costi; disciplina, tenendo presenti le disposizioni in materia di sollecitazione del pubblico ri-

sparmio, le modalità di oerta al pubblico di tutte le predette forme pensionistiche, dettando disposizioni

volte all’applicazione di regole comuni per tutte le forme pensionistiche complementari, sia per la fase ine-

rente alla raccolta delle adesioni sia per quella concernente l’informativa periodica agli aderenti circa l’anda-

mento amministrativo e nanziario delle forme pensionistiche complementari, anche al ne di eliminare

distorsioni che possano arrecare pregiudizio agli aderenti; a tale ne elabora schemi per gli statuti, i regola-

menti, le schede informative, i prospetti e le note informative da indirizzare ai potenziali aderenti a tutte le

forme pensionistiche complementari, nonché per le comunicazioni periodiche da inoltrare agli aderenti alle

stesse; vigila sull’attuazione delle predette disposizioni nonché, in generale, sull’attuazione dei principi di

trasparenza nei rapporti con gli aderenti, nonché sulle modalità di pubblicità, con facoltà di sospendere o

vietare la raccolta delle adesioni in caso di violazione delle disposizioni stesse»

2 In particolare, l’art. 1, lett. h), n.2, della l. n.243/2004 prevede: «l’attribuzione alla Commissione di vigi-

lanza sui fondi pensione, ferme restando le competenze attualmente ad essa attribuite, del compito di im-

partire disposizioni volte a garantire la trasparenza delle condizioni contrattuali fra tutte le forme pensioni-

stiche collettive e individuali, ivi comprese quelle di cui all’articolo 9-ter del decreto legislativo 21 aprile

1993, n. 124, e di disciplinare e di vigilare sulle modalità di oerta al pubblico di tutti i predetti strumenti

previdenziali, compatibilmente con le disposizioni per la sollecitazione del pubblico risparmio, al ne di

tutelare l’adesione consapevole dei soggetti destinatari».

3 Sull’argomento: G, Mercato nanziario, attività assicurativa e risparmio previdenziale, in Costi (a

cura di), Il diritto del mercato nanziario alla ne degli anni ’80, Milano, 1990, 102; D’A, La natu-

ra giuridica dei fondi pensione aperti: un’interpretazione dei principali problemi posti dalla fattispecie, in Giur.

comm., 1999, I, 112 ss.; B, Previdenza complementare, Torino, 2000, 372 ss.; I., I mercati mobiliari,

Milano, 2002, 55; I. Fondi pensione e mercati nanziari: Le attività di investimento, le garanzie di tutela del

1600 Studi in onore di Umberto Belviso

con l’emanazione del d.lgs. 21 aprile 1993, n. 124 che disciplinava le forme pensionisti-

che complementari4. Raccordo ancor più ineludibile nella prospettiva accolta dal riferito

d.lgs. n. 252/2005 che valorizza l’autonomia e la libertà individuale nelle scelte attinen-

ti alla previdenza complementare favorendo una dimensione concorrenziale di questa

materia come servizio contendibile sul mercato5, in conformità alle sollecitazioni dell’or-

dinamento comunitario6. Infatti, il combinato disposto degli artt. 1, comma 2°, e 3,

comma 3°, del d.lgs. n. 252/2005, seppur con alcune incoerenze7, sancisce il principio

dell’adesione individuale e volontaria alle forme pensionistiche complementari8, che

opera anche per le adesioni ai fondi negoziali9 e per quelle su base collettiva ai fondi

pensione aperti10; così innovando rispetto al passato11, sebbene si sostenesse che il fondo

risparmio con nalità previdenziale, in Bessone – Carinci (a cura di), La previdenza complementare, Torino,

2004, 409 ss., in Commentario Carinci; M, Commento sub art. 94, in G.F. Campobasso (diretto da),

Testo Unico della Finanza, Torino, 2002, 800; G, Investimento nanziario e attività assicurativa

nella prospettiva dell’informazione del risparmiatore, in Giur. comm., 2003, I, 21 s.; C – E, Il

mercato mobiliare, in Trattato Cottino, Padova, 2004, 46; M. S R, L’attività di gestione del ri-

sparmio di banche e assicurazioni, in Gabrielli – Lener (a cura di), I contratti del mercato nanziario, t.2,

Torino, 2004, 666 ss., in Trattato Rescigno – Gabrielli; G, Nuove prospettive per la distribuzione di

fondi pensione aperti, in Dir. ed economia assicuraz., 2005, 1215 ss; L, Il prodotto «assicurativo» fra pro-

dotto «nanziario» e prodotto «previdenziale», ivi, 2005, 1240 ss.

4 Il d.lgs. 21 aprile 1993, n.124 è stato abrogato dall’art. 21, comma 8°, del d.lgs. n. 252/2005.

5 Cfr.: T, Note introduttive: la terza riforma della previdenza complementare, in Nuove leggi civ. comm.,

2007, 542; B, Fonti istitutive e autonomia collettiva nella riforma della previdenza completare, ivi,

2007, 596 ss.

6 Cfr. G, La previdenza pensionistica complementare e le regole del mercato integrato, in Lav. e dir.,

2008, 652 ss.

7 V., al riguardo, B (nt. 5), 599 ss.

8 Prolo distinto dalla libertà d adesione – intesa come scelta positiva e negativa del singolo di optare per

una tutela complementare a quella obbligatoria pubblica – è quello della libertà della previdenza comple-

mentare intesa come libertà di azione dei fondi: v. B, Tassonomia, concetti e principi della previdenza

complementare, in Nuove leggi civ. comm., 2007, 572.

9 B (nt. 8), 566 ss.

10 Per adesione collettiva si intende, adesso, quella eettuata autonomamente da soggetti appartenenti ad

una singola impresa o gruppo denito, cfr.: M, I fondi pensione e le altre forme pensionistiche comple-

mentari, in Amorosino (a cura di), Manuale di diritto del mercato nanziario, Milano, 2008, 439; P,

Le «altre» forme pensionistiche complementari: fondi pensione aperti e forme pensionistiche individuali, in Nuo-

ve leggi civ. comm., 2007, 775 s.; B (nt. 8), 566.

11 Sotto il vigore del d.lgs. 21 aprile 1993, n. 124, l’art. 9, comma 2°, disponeva che la facoltà di adesione

ai fondi aperti poteva essere prevista dalle fonti istitutive su base contrattuale collettiva, in assenza o non

operando diverse previsioni in merito alla costituzione di fondi pensione chiusi o negoziali. La Covip, nella

Deliberazione del 14 maggio 1999, n. 2533 recante “Orientamenti sull’ambito dei destinatari di fondi

pensione aperti”, aerma, riguardo alla facoltà di adesione su base collettiva «riservata dalla norma stessa

[art.9, comma 2°, d.lgs. n.124/1993] ai soli lavoratori dipendenti, [che] la disposizione legislativa consente

di individuare una prevalenza, nell’iniziale momento di costituzione della forma pensionistica complemen-

tare, delle fonti istitutive che abbiano previsto la costituzione di fondi pensione negoziali rispetto a quelle

che tale forma intendano realizzare con le modalità dell’adesione ad un fondo aperto. Si deve conseguente-

mente ritenere preclusa la possibilità da parte delle fonti istitutive di cui all’art.3 del decreto legislativo

124/1993 di prevedere la facoltà di adesione a fondi aperti, laddove già esistano accordi istitutivi di fondi

pensione di carattere negoziale che si applichino, nei termini in precedenza indicati, ai lavoratori dipenden-

ti interessati. Va inne evidenziato, in relazione a speciche richieste di precisazioni in tal senso, come le

condizioni ostative di cui sopra, nonché quella, di carattere transitorio, prevista dall’art.9, comma 2, della