Estudio del régimen jurídico de las servidumbres constituidas pactionibus et stipulationibus

• Autore: Rosa M. Carreño Sánchez
• Pagine: 509-654

CAPÍTULO VI

Estudio del régimen jurídico de las servidumbres

constituidas pactionibus et stipulationibus

1. PRELIMINAR

En este capítulo nos centraremos especialmente en estudiar la

estructura y el posible régimen jurídico de las servidumbres cons-

tituidas a través de pactiones et stipulationes, a la luz de las fuentes

jurisprudenciales que hemos tenido oportunidad de estudiar en el ca-

pítulo anterior.

Partiremos de una hipótesis sobre cuál habría sido la estructura y fun-

cionamiento de las pactiones et stipulationes y nos centraremos, especial-

mente, en el estudio del régimen jurídico de la stipulatio de ejercicio.

Así pues, partiendo de los diferentes textos jurisprudenciales en

los que es posible observar la estructura de estas stipulationes, estu-

diaremos cuál habría sido su contenido; nos fijaremos en la estruc-

tura que habría presentado la stipulatio poenae, a través de la cual se

habría garantizado el cumplimiento de la obligación de no obstaculi-

zar el ejercicio de la correspondiente servidumbre; nos ocuparemos

de su posible transmisibilidad a los herederos de las partes e incluso

a terceros; así como de la responsabilidad del promitente en caso de

incumplimiento y de cómo tenía lugar el pago de la poena prometida

–cuestiones que adquieren cierta complejidad cuando existe una plu-

ralidad de sujetos en la parte deudora o acreedora, lo que suele ocurrir,

como consecuencia de haber tenido lugar la sucesión de las partes que

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concluyeron la stipulatio. También nos preguntaremos si es posible

incurrir en más de una ocasión en la stipulatio poenae, o bien si ésta

únicamente protegería al estipulante frente a un solo acto por el cual se

impidiera o prohibiera el ejercicio de la servidumbre o del usufructo.

Finalmente, haremos referencia a la posible tutela de la que ha-

brían disfrutado las servidumbres o el usufructo constituidos pactio-

nibus et stipulationibus.

Hemos de advertir que, en relación con algunas de las cuestiones

que trataremos, debemos pronunciarnos partiendo de hipótesis, debido

a la falta de fuentes jurídicas que nos permitan conocer con seguridad

cuál habría sido la solución ofrecida por el derecho romano clásico.

2. ESTUDIO DE LA ESTRUCTURA Y FUNCIONAMIENTO

DE LAS 

2.1. Una hipótesis sobre la estructura y el funcionamiento

de las pactiones et stipulationes

En el capítulo anterior, hemos podido comprobar, a través de un

estudio casuístico, cómo la jurisprudencia clásica recoge, en muchas

ocasiones, referencias a la constitución de servidumbres prediales

en el supuesto de la realización de una compraventa de un fundo

(D. 8, 4, 3, Gai. 7 ad ed. prov.; D. 8, 3, 36, Paul. 2 resp. o D. 8, 4, 13

pr. Ulp. 6 opin.), la división convencional de dos fundos comunes

(D. 8, 3, 33 pr., Afr. 9 quaest.) o de la misma compraventa del de-

recho de servidumbre (D. 8, 1, 20, Iav. 5 oD. 19, 1, 3,

2, Pomp. 9 Sab.). En estos casos, además, suele estar presente una

stipulatio de ejercicio –de acuerdo con las opiniones de Labeón (D.

8, 1, 20, Iav. 5 .) o de Pomponio (D. 19, 1, 3, 2, Pomp.

9 Sab.)–, a través de la cual el particular, cuyo fundo ha de soportar

la servidumbre, se obliga a respetar el ejercicio de este derecho por

el adquirente y sus herederos, prometiendo que ni él ni sus herede-

ros harán nada para impedir dicho ejercicio1026. En la mayoría de las

1026 Como puede observarse en los ejemplos de este tipo de stipulationes pre-

sentes, además de en los casos anteriormente mencionados de Javoleno y de Pom-

«PACTIONIBUS ET STIPULATIONIBUS» CONTRIBUCIÓN ... 511

ocasiones1027, estas stipulationes suelen incorporar la promesa del

pago de una poena si el constituyente o sus herederos impiden el

ejercicio del derecho prometido.

Estos casos, como advertíamos al ocuparnos de ellos en el ca-

pítulo anterior, nos recuerdan al modo de constitución de las servi-

dumbres en suelo provincial al que se refiere Gai. 2, 31, es decir a las

pactiones et stipulationes.

En relación con Gai. 2, 31, advertíamos que, a pesar de la es-

cueta referencia a la constitución pactionibus et stipulationibus que

hace este jurista en sus Institutiones, no nos parece que, en este caso,

Gayo se estuviera refiriendo a una constitución a través de pactos

que debieran volcarse posteriormente en una stipulatio para que pu-

dieran hacerse valer a través de una acción (), sino

a un negocio complejo en el que cada uno de sus elementos cumple

con una función específica, hecho que ya habría sido subrayado, es-

pecialmente por Grosso1028 y Kaser1029.

De este modo, la constitución de las servidumbres y del usufruc-

to, en el caso de los fundos provinciales y partiendo de Gai. 2, 31,

tendría lugar a través de acuerdos libres de forma –de ahí que Gayo

hable en plural, pactiones–, mediante los cuales las partes pueden

establecer y diseñar la servidumbre o el usufructo con arreglo a sus

especiales circunstancias o a sus necesidades. De estos acuerdos se

derivaría la eficacia jurídico-real del acto, similarmente a lo que ocu-

rre en el caso de la conventio pignoris.

De esta manera, a través de estos acuerdos, las partes constitu-

yentes de la servidumbre podrían determinar el régimen del derecho

que desean constituir: el tipo de servidumbre, las modalidades de

ejercicio, la anchura en el caso de la senda o paso, el lugar por el que

se debe ejercer la servidumbre (Cfr. entre otros casos, D. 8, 1, 13,

ponio, en D. 45, 1, 111 (Pomp. 5 ad ); D. 45, 1, 131 pr. (Scaev. 13

quaest.); D. 10, 2, 25, 9 y 12 (Paul. 23 ad ed.); D. 45, 1, 2, 5 y 6 (Paul. 12 Sab.); D.

45, 1, 4, 1 (Paul. 12 Sab.); D. 45, 1, 49, 1 (Paul. 37 ad ed.); D. 45, 1, 83 pr. (Paul. 72

ad ed.); D. 45, 1, 85, 3 (Paul. 75 ad ed.); D. 45, 1, 72 pr. (Ulp. 20 ad ed.); D. 45, 1,

75, 7 (Ulp. 22 ad ed.); D. 46, 3, 31 (Ulp. 7 disp.).

1027 Vid . Capítulo V, epígrafe 3.3.

1028 GROSSO, G. p. 194 y ss.

1029 KASER, M. RPR, I, p. 445.