Corte Di Cassazione Penale Sez. V, 20 Ottobre 2017, N. 48370 (Ud. 30 Maggio 2017)

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giur

Arch. nuova proc. pen. 1/2018

LEGITTIMITÀ

causa di un concreto pregiudizio alle prerogative difensi-

ve, da dedurre in modo specif‌ico nel sollevare la relativa

eccezione. La disposizione in esame accorda al difensore

la possibilità di scegliere in via alternativa se essere pre-

sente nell’aula ove si celebra il processo ed avvalersi di

dispositivi di comunicazione riservata con il proprio as-

sistito, rimasto in carcere, oppure se recarsi nel luogo di

detenzione di questi, alternativa che consente modalità

del tutto equipollenti quanto alle garanzie di un eff‌icace

contatto funzionale al valido espletamento del mandato

difensivo. Se dunque, a fronte della presenza del difensore

in aula, sia assicurata l’effettività del videocollegamento

con il suo rappresentato detenuto, come accaduto nel caso

di specie, non si è verif‌icata alcuna nullità. In tal senso si

è già espressa questa Corte (Cass. sez. V, n. 50394 del 22

luglio 2016, Bleve e altri, rv. 268601; sez. I, n. 19511 del 15

gennaio 2010, Basco, rv. 247194; sez. II, n. 46245 del 23

novembre 2005, Filippone, rv. 232775) con orientamento

qui riaffermato, perchè pienamente condiviso.

1.4 La diversa lettura della vicenda processuale, pro-

posta dalla difesa, secondo la quale l’avviso della dispo-

sizione di procedere al collegamento a distanza andrebbe

comunicato o notif‌icato, unitamente al decreto di f‌issazio-

ne dell’udienza camerale, almeno dieci giorni prima ex

art. 127 c.p.p., comma 5, a pena la nullità, non tiene conto

della diversa funzione dei due provvedimenti e che soltan-

to il secondo è f‌inalizzato a consentire la conoscenza anti-

cipata e tempestiva della data dell’udienza di trattazione

del procedimento e l’adeguata preparazione della difesa

nella prospettiva della sua celebrazione, venendo ad in-

cidere sull’effettività e sulla pienezza del diritto di difesa

secondo la previsione di cui all’art. 178 c.p.p., lett. c); il

decreto sul collegamento a distanza, invece, rende edotti

la parte ed il suo legale che si procederà con quelle moda-

lità, ma non è strettamente pertinente ed indispensabile

per consentire la presenza in udienza e la preparazione

ad affrontare il confronto dialettico con le altre parti ed il

giudice in quella sede.

1.5 In ogni caso, anche a voler seguire l’opinione mi-

noritaria, che ravvisa nella violazione dell’art. 146 bis,

comma 2, una causa di nullità degli atti processuali, deve

osservarsi che si tratterebbe di nullità relativa a regime

intermedio, da eccepire prima del compimento dell’atto,

ossia dell’udienza, cosa che nel caso in esame non si è ve-

rif‌icata in riferimento all’udienza del 24 ottobre 2016 con

la conseguente sanatoria del vizio e la sua indeducibilità

con l’impugnazione.

1.6 Deve soltanto aggiungersi in conclusione che la de-

duzione difensiva si presenta comunque genericamente

formulata, perchè non corredata dalla specif‌icazione degli

effettivi e rilevanti pregiudizi derivati alla difesa dal man-

cato rispetto del termine prescritto dall’art. 146 bis citato

in relazione all’attività processuale svolta nell’udienza,

nella quale il difensore risulta avere presentato memoria

e discusso il caso e l’indagato avere rassegnato proprie

spontanee dichiarazioni.

Sotto ogni prof‌ilo considerato le censure mosse col pri-

mo motivo vanno dunque respinte. (Omissis)

CORTE DI CASSAZIONE PENALE

SEZ. V, 20 OTTOBRE 2017, N. 48370

(UD. 30 MAGGIO 2017)

PRES. BRUNO – EST. LAPALORCIA – P.M. FIMIANI (DIFF.) – RIC. OCCHIONERO ED

ALTRA

Prova penale y Intercettazioni di conversazioni o

comunicazioni y Intercettazione, impedimento o in-

terruzione illecita di comunicazioni informatiche o

telematiche y Utilizzazione del cd. "captatore infor-

matico" y Ex art. 266 bis c.p.p. y Utilizzato su dispo-

sitivi elettronici y Per individuazione di un f‌lusso di

comunicazioni illecite y Utilizzabilità.

. In tema di intercettazioni di comunicazioni informa-

tiche e telematiche, quali previste e disciplinate dal-

l’art. 266 bis c.p.p., deve ritenersi legittimo l’impiego

di captatori informatici (c.d. trojans) che vengano vei-

colati sui dispositivi elettronici (personal computers,

tablets, smartphones, etc.) del soggetto da sottoporre

a controllo, con conseguente utilizzabilità di quanto

risultante dal f‌lusso delle comunicazioni intercettate,

indipendentemente dal luogo in cui i detti dispositivi

vengano, di volta in volta, a trovarsi. (Mass. Redaz.)

(c.p.p., art. 266 bis; c.p., art. 494; c.p., art. 615 ter; c.p.,

art. 617 quater) (1)

(1) Per quanto riguarda la tematica delle sole intercettazioni tra

presenti, mediante "trojan horse", si è espressa autorevolmente Cass.

pen., sez. un, 1° luglio 2016, n. 26889, in questa Rivista 2017, 91, con

nota di A. CAMON, Cavalli di Troia in Cassazione, secondo la quale

l’intercettazione di comunicazioni tra soggetti cosiddetti “presenti”

mediante l’installazione di un captatore informatico, inserito in un

dispositivo elettronico, può essere consentito nei soli procedimenti

per i delitti di criminalità organizzata, per i quali trova applicazione

la disciplina di cui all’art. 13 del D.L. 151 del 1991.L’autorevole pro-

nuncia non ha peraltro escluso la legittimità dell’uso di tale stru-

mento per ulteriori forme di intercettazioni tra cui in primis quelle

telematiche ex art. 266 bis c.p.p.

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

1. Il Tribunale del riesame di Roma, con l’ordinanza im-

pugnata, ha confermato quella del Giudice per le indagini

preliminari dello stesso tribunale, di applicazione della

custodia cautelare in carcere ai fratelli Giulio e France-

sca Maria Occhionero, indagati per i reati di cui agli artt.

494, 615-ter, 617-quater e quinquies perchè, capo A), ac-

cedevano abusivamente alla casella di posta elettronica in

uso allo studio legale dell’avv. Ernesto Stajano, da dove,

sostituendosi alla persona del legale, ponevano in essere,

inviando all’ENAV un messaggio di posta contenente in al-

legato un virus informatico, atti idonei all’accesso abusivo

al relativo sistema informatico contenente dati relativi

alla sicurezza pubblica nel settore dell’aviazione civile e

all’intercettazione delle comunicazioni telematiche al suo

interno. Inoltre, capo B), per i reati di cui agli artt. 615-ter,

615-quater e 617-quinquies c.p. perchè accedevano abusi-

vamente a caselle di posta elettronica appartenenti a pro-

fessionisti del settore giuridico ed economico, ad autorità

politiche e militari di importanza strategica, nonché uti-