Il contratto di locazione ed il franchising

• Autore: Paolo Scalettaris
• Pagine: 411-416

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dott

Arch. loc. e cond. 4/2014

DOTTRINA

IL CONTRATTO DI LOCAZIONE

ED IL FRANCHISING

di Paolo Scalettaris

1. Il contratto di franchising – o di aff‌iliazione commer-

ciale – è disciplinato dalla legge 6 maggio 2004 n. 129.

Il franchising consiste nell’accordo tra due soggetti

- l’aff‌iliante (chiamato anche franchisor) e l’aff‌iliato

(chiamato anche franchisee): soggetti che sono e restano

economicamente e giuridicamente indipendenti – diretto

all’attribuzione da parte dell’aff‌iliante all’aff‌iliato della

facoltà di utilizzare determinati strumenti e beni immate-

riali propri dell’aff‌iliante per lo svolgimento di un’attività.

Più precisamente con il contratto in esame “una parte

concede la disponibilità all’altra, verso corrispettivo, di un

insieme di diritti di proprietà industriale o intellettuale

relativi a marchi, denominazioni commerciali, insegne,

modelli di utilità, disegni, diritti d’autore, know-how, bre-

vetti, assistenza e consulenza tecnica e commerciale”, nel

contempo “inserendo l’aff‌iliato in un sistema costituito da

una pluralità di aff‌iliati distribuiti sul territorio, allo scopo

di commercializzare determinati beni o servizi”.

Da notare che la legge sopra ricordata prevede che

le norme in materia di franchising trovino applicazione

anche:

- nel caso in cui un’impresa conceda ad altra impresa,

dietro corrispettivo, il diritto di sfruttare un’aff‌iliazione

commerciale per stipulare accordi di aff‌iliazione commer-

ciali con soggetti terzi;

- nel caso in cui l’aff‌iliato, in un’area di sua disponi-

bilità, allestisca uno spazio dedicato esclusivamente allo

svolgimento dell’attività commerciale relativa ai prodotti

o servizi che presentino sia il collegamento con l’aff‌iliante

sia le connotazioni che sopra si sono indicate.

Si tratta di una f‌igura contrattuale che ha acquistato

diffusione e rilievo soprattutto negli ultimi anni.

I punti vendita e gli uff‌ici (da sottolineare che il fran-

chising concerne sia la vendita di beni sia la fornitura di

servizi) che operano nell’ambito di rapporti di franchising

in Italia sono oramai alcune decine di migliaia.

2. Grande importanza, in relazione allo svolgimento

concreto dell’attività commerciale in base al contratto in

questione, presentano gli aspetti relativi all’ubicazione

della sede dell’attività ed alle caratteristiche e condizioni

dei locali nei quali questa viene esercitata.

L’art. 5 della legge n. 129 del 2004 dispone che “l’aff‌i-

liato non può trasferire la sede, qualora sia indicata nel

contratto, senza il preventivo consenso dell’aff‌iliante, se

non per causa di forza maggiore”: ciò conferma appunto il

grande rilievo che deve attribuirsi al luogo che costituisce

la sede dell’attività.

Si consideri poi che – come si è visto - una ipotesi di

franchising espressamente prevista dalla legge è quella

caratterizzata dalla adibizione di una parte del locale

di cui l’aff‌iliato abbia la disponibilità ed in cui operi allo

svolgimento dell’attività prevista dal contratto di aff‌ilia-

zione commerciale: ed il fatto che elemento chiave per

la caratterizzazione della fattispecie sia appunto la spe-

cif‌ica destinazione allo svolgimento di una precisa attività

commerciale di una porzione di spazio f‌isico conferma il

rilievo primario che l’aspetto legato al locale nel quale

l’attività ha svolgimento presenta per la def‌inizione della

f‌igura in esame.

Da notare ancora che poiché il franchising prevede –

per espressa disposizione normativa - che l’aff‌iliato venga

inserito in un “sistema” costituito da una pluralità di punti

di attività distribuiti nel territorio, si rende necessario,

perché possa parlarsi del “sistema” previsto dalla norma,

che i punti vendita abbiano omogeneità di impostazione

e di caratterizzazione: anche sotto questo prof‌ilo emerge

dunque la rilevanza che, rispetto alla fattispecie, può pre-

sentare l’elemento costituito dal luogo nel quale l’attività

ha svolgimento.

Con riguardo a tutti questi prof‌ili può prospettarsi

un collegamento tra la disciplina del contratto di fran-

chising e la disciplina del contratto di locazione, che è lo

strumento cui sul piano concreto più di frequente viene

fatto ricorso per l’acquisizione da parte dell’aff‌iliato della

disponibilità dei locali nei quali svolgere l’attività: è que-

sta infatti la soluzione più praticata per l’acquisizione

della disponibilità dei locali da parte di imprenditori

commerciali che nella maggior parte dei casi sono piccoli

imprenditori dalle disponibilità economiche quantomeno

in partenza modeste (imprenditori che, per def‌inizione, si

trovano nella condizione di avere l’interesse – se non la

necessità - a servirsi del marchio e dell’avviamento propri

di altro imprenditore, l’aff‌iliante).

3. Qui di seguito faremo cenno ad alcune ipotesi di

collegamento tra il contratto di franchising ed il contratto

di locazione prendendo in considerazione gli strumenti e

le possibili soluzioni idonee a soddisfare le esigenze cui

le particolari condizioni derivanti dal contratto di fran-

chising possono dare luogo.

Per inquadrare correttamente la materia è necessario

però ricordare in primo luogo che il contratto di locazione

avente ad oggetto immobili ad uso commerciale, oltre che

(peraltro soltanto in via residuale) alla disciplina prevista

dal codice civile (artt. 1571 e segg. c.c.), è assoggettato

alla disciplina inderogabile della legge n. 392 del 1978

che limita, f‌issando conf‌ini assai stretti, l’autonomia

contrattuale delle parti regolando in modo rigido molti

aspetti del contratto. In via esemplif‌icativa può essere

ricordato che non è consentito alle parti – pena la nullità

dei relativi patti – determinare liberamente la durata del

contratto (dovendo la durata del contrattuale rispettare