Il collegio sindacale nelle società quotate: ruolo ed evoluzione dell'istituto

• Autore: Daniela Caterino
• Pagine: 11-49

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CAPITOLO PRIMO

IL COLLEGIO SINDACALE

NELLE SOCIETÀ QUOTATE:

RUOLO ED EVOLUZIONE DELL’ISTITUTO

SOMMARIO. 1. Il tema e le questioni: caratteri dell’attività dei sindaci ed evoluzione

della disciplina. - 2. Potenziamento del collegio sindacale e riposizionamento

della funzione nell’ambito dei controlli societari. - 3. Il quadro normativo: a)

profili generali. - 4. (segue): b) funzione del collegio sindacale nel codice civile

e nel T.U.F.: prime considerazioni. - 5. Unitarietà funzionale, articolazione dei

poteri e stabilità degli interessi tutelati: le tesi ed il percorso argomentativo.

1. Il tema e le questioni: caratteri dell’attività dei sindaci ed evo-

luzione della disciplina

Il peculiare complesso di poteri attribuiti ai sindaci di società

quotate, come collegio ed uti singuli, preesiste alla riforma so-

cietaria del 2003 e più volte, dalla sua introduzione ad oggi, è stato

oggetto di non marginali interventi di revisione e rafforzamento. Ac-

canto ai tradizionali poteri individuali già originariamente contemplati

dalle norme codicistiche dedicate al collegio sindacale1, il Testo Unico

1 Mi limito in questi iniziali riferimenti a citare le opere gene rali e la trattati-

stica in materia di collegio sindacale, nonché alcuni fondamentali saggi, succes-

sivi all’introduzione del Codice Civile del 1942 ed antecedenti alla riforma del

2003 (per le opere post riforma, v. infra, in questo Capitolo, § 3, nt. 32). Richia-

mi sulla disciplina dei sindaci nel vigore del Codice di Commercio verranno a l-

trove forniti al Lettore (cfr. soprattutto infra, Capitolo 2, § 3, alla nt. 25). Con riferi-

mento alla disciplina codicistica: G. CAVALLI, Profili del controllo sindacale sugli

amministratori di società per azioni, in Riv. soc., 1968, 352 (che all’epoca notava la

scarsità di contributi dottrinali sul tema: v. 353, nt. 3); ID., I sindaci, nel Trattato delle

s.p.a. diretto da Colombo e Portale, vol. 5, Torino, 1988, 3 ss.; G. CAVALLI - A. MA-

RULLI - V. SILVETTI, Le società per azioni. Gli organi e il controllo giudiziario, in

Giur. sist. dir. civ. e comm. diretta da Bigiavi, t. 2, Torino, 1996; G. DOMENICHINI, Il

collegio sindacale nelle società per azioni, in Trattato di diritto privato diretto da Re-

scigno, vol. 16, Torino, 1985, 535; P. FERRO LUZZI, La funzione dei sindaci nel codi-

ce civile, nella legge bancaria e nel t.u. delle leggi sulle casse di risparmio e sui

monti di pietà di prima categoria, in BBTC, 1983, 38 ss.; G. FRÈ - G. SBISÀ, Del-

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la società per azioni, in Commentario Scialoja Branca , ar tt. 2325-2461, 19976,

879 ss.; M. SANDULLI, Sui poteri del collegio sindaca le, in Riv. Not., 1977, 1152;

G.U. TEDESCHI, Il collegio sindaca le, artt. 2397-2408, nel Commentario al Codi-

ce Civile diretto da Schlesinger, Milano, 1992; F. VASSALLI, voce Sindaci (dirit-

to commerciale), in Enc. Dir., vol. XLII, Mila no, 1990, 736.

Sul profilo storico dell’istituto v. A. SCIUMÈ, Sindaci (storia ), in Enc. Dir.,

XLII, Milano, 1990, 706; A. BERTOLOTTI, I sindaci, ne Le nuove s.p.a. , trattato

diretto da Cagnasso e Panzani, vol. IV, Bologna, 2012, 207.

Sui poteri individuali dei sindaci, nel vigore delle norme non ancora

riformate, v. F. BONELLI, I poteri individuali del sindaco, in Giur. comm., 1985,

I, 521; S. M. CESQUI, I poteri individuali del sindaco, Parma, s.d. (ma 1984); G.

VERNARECCI DI FOSSOMBRONE, Sui poter i individuali dei sinda ci delle società e

sull’impugnabilità delle delibera zioni delle assemblee pa rziali o separa te delle

coopera tive, in Giur. it., 1956, I, 1, c. 907.

Per le norme sui sindaci nelle società quotate (come è ovvio, successive

all’emanazione del T.U.F.) v. anzitutto P. MONTALENTI, Il collegio sindacale e i nuovi

organi di controllo, nel Trattato di diritto commerciale diretto da Cottino, vol. IV, La

società quotata, Padova, 2004, 25 ss., G. MEO, Le società di capitali. Le società con

azioni quotate in borsa, nel Trattato di diritto privato diretto da Bessone, XVII, Torino,

2002, 255, G. PRESTI, Collegio sindacale e sistema dei controlli nel diritto societario

comune e speciale, Milano, 2002, P. VALENSISE, Il “nuovo” collegio sindacale nel

progetto italiano di corporate governance, Torino, 2000 e più recentemente F.

CHIAPPETTA, Diritto del governo societario. La corporate governance delle società

quotate, Padova, 2007, 141 e P. MONTALENTI - S. BALZOLA, La società per azioni

quotata, ne Le nuove s.p.a. (diretto da Cagnasso e Panzani), Bologna, 2010; si vedano

inoltre i commenti agli artt. 148-154 (o in generale alla disciplina del collegio

sindacale) nei commentari al T.U.F. qui di seguito elencati, che verranno succes-

sivamente citati analiticamente con riferimento ai singoli articoli di legge oggetto di

interesse nel presente lavoro: AA.VV., Commentario al Testo Unico dell’interme-

diazione finanziaria, a cura di Alpa e Capriglione, Padova, 1998; AA.VV., Il testo unico

della intermediazione finanziaria (commento al d.lgs. 24 febbraio 1998, n. 58), a cura

di Rabitti Bedogni, Milano, 1998; AA.VV., La riforma delle società quotate, atti del

convegno di S. Margherita Ligure, 13-14 giugno 1998, a cura di Bonelli, Buonocore,

Corsi, Costi, Ferro Luzzi, Gambino, Jaeger, Patroni Griffi A., Milano, 1998; AA.VV.,

Intermediari finanziar i, mercati e società quotate, a cura di A. Patroni Griffi, Sandulli,

Santoro, Torino, 1999; AA.VV., La legge Draghi e le società quotate in borsa, a cura di

Cottino, Torino, 1999; AA.VV., La disciplina delle società quotate nel testo unico della

Finanza. D. lgs. 24 febbraio 1998, n. 58. Commentario a cura di Marchetti e Bianchi,

Milano, 1999; AA.VV., Testo Unico della Finanza. Commentario diretto da G.F.

Campobasso, Torino, 2002; AA.VV. (a cura di Fratini e Gasparri), Il Testo Unico della

Finanza, Torino, 2012. Infine, sulle modifiche alla disciplina dei sindaci nel T.U.F.

introdotte in sede di riforma del rispar mio, v. AA.VV. (a cura di Nigro e Santoro),

La tutela del r isparmio, Commentario della legge 28 dicembre 2005, n. 262 e del

d. lgs. 29 dicembre 2006, n. 303, Torino, 2007.

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della Finanza2 ammette più ampi ed incisivi spazi di iniziativa dei

singoli sindaci; a ciascuno di essi, in una (non meglio chiarita3)

concorrenza con il collegio, è consentito convocare il consiglio di

amministrazione ed il comitato esecutivo (art. 151 co. 2), nonché

richiedere agli amministratori informazioni sull’andamento della

gestione (art. 151 co. 1). Due sindaci – e dunque, in un organo

composto da cinque o più membri, anche soggetti che costituiscono

minoranza all’interno del collegio – possono convocare l’assem-

blea degli azionisti (art. 151 co. 2 )4.

2 D.Lgs. n. 58 del 24 febbraio 1998, in G.U., suppl. ord. n. 52/L 26 marzo

1998, n.71, di seguito citato come T.U.F. o Testo Unico. Tutti gli articoli di legge

citati senza ulteriori indicazioni devono considerarsi riferiti al decreto in oggetto.

Le norme sul collegio sindacale contenute nel T.U.F. si applicano, in base a l

disposto dell’art.119 ( Ambito di a pplicazione), alle società italiane con azioni

quotate in mercati regolamentati italiani o di altri Paesi dell’Unione Europea.

Sulla que stione generale della determinazione dell’ambito di applicabilità delle

disposizioni del Capo II ( Disciplina delle so cietà con a zioni quotate) del Titolo

III (Emittenti) del Testo Unico dell’intermediazione Finanziaria, che for ma solo

incidentalmente oggetto del presente contributo, si vedano S. FORTUNATO, sub

art.14 9, in Commen tario al T.U.I.F., a cura di Alpa e Capriglione, cit., 1376; ID.,

Collegio sindaca le e società di revisione nelle “società con azioni quotate” dopo

il Testo Unico sull’intermediazione finanziaria, in Riv. dott. comm., 1999, 1 ss.,

in particolare a 4 ss.; P. MONTALENTI - S. BALZOLA, La società per a zioni

quotata, cit., 6, ove approfondimenti sulla nozione di “emittente quotato avente

l’Italia come Stato membro di origine” introdotta dalla direttiva c.d. tr ansparency

(Dir. 2004/109/CE).

Rinuncio in questa sede a dare analitico conto della ormai sterminata

letteratura giuscommercialistica sul Testo Unico; singoli richiami verranno di

volta in volta effettuati in relazione a specifici aspetti oggetto di trattazione.

3 E v. infra, Capp. III e IV. In tema di poteri dei sindaci – oltre alle opere

ante riforma citate a nt. 1 e ai commentari successivi alla riforma del 2004 ri-

chiamati alla nt. 32 – v. S. AMBROSINI, I poteri del collegio sindacale, ne Il nuo-

vo diritto delle società . Liber Amicorum G. F . Campobasso a cura di Abbadessa

e Portale, Torino, 2006, II, 27.

4 Va incidentalmente ricordato che alle sole società quotate – in virtù

dell’inapplicabilità dell’art. 239 7 c.c. disposta dall’art. 154 – risultava in ogni

caso inaccessibile l’opzione statutaria della composizione unipersonale dell’or-

gano di vigilanza, che per il volgere di un mattino o poco più era al contrario sta-

ta resa praticabile alle società azionarie di piccole dimensioni. Per l’esattezza, il

riferimento è in primo luogo alla c.d. “legge di stabilità 2012”, l. n.183 del 12

novembre 2011, in G.U. n.265 del 14 novembre 2011, che con il suo art. 14

comma 14 aveva aggiunto all’art. 2397 c.c. un comma finale del seguente tenore

testuale: “Per le società avent i ricavi o patrimonio netto inferiori a 1 milione di

euro lo statuto può prevedere che l’organo d i controllo sia composto da un sinda-