Capitolo Terzo

• Autore: Rossana Morea
• Pagine: 57-84

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Capitolo Terzo

SOMMARIO: 1. Il consenso informato. Finalità. Requisiti di validità. - 2.

L’indagine sul nesso di causalità. Onere della prova. - 3. Gravità

della colpa. Definizione. Indirizzo della Corte di giustizia europea.

- 4. La limitazione della responsabilità di cui all’art. 2236 c.c. - 5.

La copertura assicurativa del rischio sanitario. Il diritto di rivalsa

dell’azienda ospedaliera. - 5.1 Il costo assicurativo nella legge di

riforma delle professioni sanita rie.

1. Il consenso informato. Finalità. Requisiti di validità

Il consenso informato svolge la funzione di tutelare, nel

rapporto medico-paziente, il malato come persona, promuoven-

done una maggiore consapevolezza del significato delle pro-

poste terapeutiche che gli vengono avanzate e, in definitiva, la

sua autodeterminazione nei confronti di tecniche invasive1.

Esso risponde ad una esigenza crescente nell’ambito di

una medicina fortemente tecnicizzata e di un processo di

comunicazione ad alto valore giuridico.

Attraverso il meccanismo del consenso informato si

perfeziona una “alleanza” tra medico e paziente che giusti-

fica l’inquadramento della prestazione medica fra le obbli-

gazioni di risultato2: informando che il rischio dell’inter-

vento è basso, il medico s’impegna infatti a conseguire quel

1 G. IADECOLA, Potestà di curare e consenso informato, in Il ri-

schio in medicina oggi e la responsabilità professionale, Milano, 2000, p.

54; AA.VV., Guida all’esercizio della professione per i medici-chirurghi e

gli odontoiatri, Torino, 2002, p. 95.

2 G. CASSANO, Obbligo di informazione, relazione medico-paziente,

difficoltà della prestazione e concorso di responsabilità, in Danno e

Resp., 2001, p. 2.

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risultato3. Ed invero prospettando un’alta probabilità di con-

seguire un buon esito si crea, sub specie iuris, in sede negoziale,

un’aspettativa qualificata e si rafforza la decisione favorevole

del paziente con assunzione diretta della responsabilità medica.

La predetta obbligazione, sotto altro profilo, coincide,

in via generale, con le statuizioni di principio enunciate, sul

punto, da Sez. un. civili4 che configurano la responsabilità

medica quale obbligazione di risultato, indipendentemente

dal fatto che ricorrono i presupposti della cura della salute

ovvero quelli della modificazione dell’aspetto estetico come

prospettati da certa dottrina5.

Per legittimare il trattamento terapeutico, il consenso

deve essere espresso a seguito di una informazione comple-

ta da parte del medico dei possibili effetti dell’intervento

con le possibili controindicazioni e l’indicazione della gra-

vità degli effetti del trattamento.

Ed invero il consenso informato si connota, nel conte-

nuto, quale potere del paziente di scelta delle diverse possi-

bilità di trattamento medico e di rifiutare eventualmente la

terapia o d’interromperla.

La regola di fondo – che si basa sul rispetto del diritto

del cittadino alla salute ex art. 32 Cost. – legittima il criterio

di disciplina del rapporto medico-paziente che è quello del-

la libera disponibilità del bene salute da parte del paziente

secondo un’autonomia di scelta che deve essere sempre ri-

spettata dal medico6.

3 R. NATOLI, Consenso informato e obbligazioni di risultato tra

esigenze di compensation ed esigenze di deterrence, in Danno e respon-

sabilità, 2000, p. 732 ss. G. TOSCANO, Informazione, consenso e re-

sponsabilità sanitaria, Milano, 2006.

4 Cass. Sez. un., 11 gennaio 2008, n. 577, in Foro it., 2008, parte I,

col. 455.

5 S. PIRAINO, Obbligazioni di risultati, cit., 120 nota 88; V. CAR-

BONE, Obbligazioni di mezzi e di risultato tra progetti e tatuaggi, in

Corriere giuridico, 551 testo e note 9 e 10.

6 L. PASCUCCI, L'erogazione della prestazione medica tra auto-

determinazione del paziente (capace) e autonomia professionale del